التنازل عن التحكيم في الإمارات: كيف يُفقد هذا الحق

التنازل عن التحكيم في الإمارات العربية المتحدة: كيف يفقد الطرف حقه في التحكيم

لا يكون اتفاق التحكيم أقوى من السلوك الذي يعقبه. فالأطراف التي اتفقت على تسوية منازعاتها التجارية بالتحكيم في الإمارات العربية المتحدة قد تجد نفسها مع ذلك أمام المحكمة، لا لأن شرط التحكيم كان معيباً، بل بسبب ما فعلته بعد نشوء النزاع. ويُسمى فقدان المرجع المختص على هذا النحو تنازلاً عن التحكيم، وهو من الحالات القليلة التي يتوقف فيها اتفاق تحكيم صحيح عن العمل.

يتحقق التنازل عن التحكيم حين يتخلى أحد الأطراف فعلياً، بسلوكه أو بخياراته الإجرائية، عن حقه التعاقدي أو القانوني في تسوية المنازعات بالتحكيم. وقد يكون هذا التنازل صريحاً أو ضمنياً، ويتضمن الإطار القانوني في الإمارات العربية المتحدة، ومنه قانون التحكيم الاتحادي (القانون الاتحادي رقم (6) لسنة 2018 في شأن التحكيم) وقانون الإجراءات المدنية، عدة أحكام تؤثر في كيفية تقرير التنازل. فالتمسك بحقوق التحكيم في وقت متأخر، أو المشاركة في إجراءات التقاضي على نحو يتعارض مع التحكيم، أو ترك ثغرات في شرط التحكيم، كل منها قد يكلف الطرف قدرته على إلزام خصمه بالتحكيم.

يتناول هذا المقال الحالات التي يفقد فيها الأطراف حقهم في التحكيم في الإمارات العربية المتحدة. ويبحث في التنازل الناشئ عن المشاركة في إجراءات التقاضي، وعن عدم إثارة الدفع بالتحكيم في الوقت المناسب، وعن السلوك الذي يناقض نية اللجوء إلى التحكيم. ثم يعرض الخطوات العملية التي تُبقي حقوق التحكيم سليمة حين يسعى الطرف الآخر إلى إهدارها.

ويشير، حيثما كان ذلك مناسباً، إلى عمل نور اتورنيز في التحكيم الدولي والتقاضي التجاري وتسوية المنازعات وصياغة العقود. وعادةً ما يكون التحرك المبكر، في الأيام التالية لظهور النزاع لا بعد أشهر من السير في الدعوى، هو ما يحدد ما إذا كان التحكيم سيظل متاحاً أصلاً.

خدمات ذات صلة: اطّلعوا على خدماتنا في استراتيجية التحكيم في الإمارات ودعم التحكيم في الشارقة للحصول على مساندة قانونية عملية في هذا المجال.

ما الذي يُعد تنازلاً عن التحكيم في الإمارات العربية المتحدة؟

يقوم التنازل على مبدأ بسيط: على الطرف أن يتصرف بما يتسق مع نيته المعلنة في اللجوء إلى التحكيم، وألا يسلك سلوكاً يقوّض هذا الحق. وقد نظّمت المادة (9) من قانون التحكيم الاتحادي الحالات التي يتنازل فيها الطرف عن حقه في التحكيم إذا شارك في إجراءات التقاضي دون أن يتمسك في الوقت المناسب بالدفع بعدم اختصاص المحكمة لوجود اتفاق تحكيم.

والمشاركة في إجراءات التقاضي هي المصدر الأكثر شيوعاً للتنازل. فحين يرفع أحد الأطراف دعوى أمام محاكم الإمارات العربية المتحدة أو يستمر فيها رغم اتفاقه على التحكيم، فإنه يخاطر بتنازل ضمني عن حقوقه التحكيمية. وتنظر المحاكم فيما إذا كان سلوك الطرف يمكن التوفيق بينه وبين نية اللجوء إلى التحكيم. وقد يُقرأ تقديم مذكرة الدفاع، أو تقديم الأدلة، أو طلب تدابير مؤقتة من المحكمة تمس موضوع النزاع، على أنه تخلٍّ عن التحكيم.

وتقدير التنازل يرتبط بوقائع كل حالة. فمحاكم الإمارات العربية المتحدة تدعم التحكيم بوجه عام باعتباره وسيلة لتسوية المنازعات التجارية، لكنها تظل يقظة إزاء المناورات التكتيكية التي تُحمّل الطرف الآخر تأخيراً أو تكلفة. ولذلك على الطرف الراغب في الحفاظ على حقوقه التحكيمية أن يدفع بعدم اختصاص المحكمة دفعاً واضحاً، وفي أول فرصة بعد رفع الدعوى.

وقد ينشأ التنازل عن السكوت أيضاً. فالمتوقع من الأطراف أن تبادر إلى التمسك بطلباتها ودفوعها لا أن تنتظر إثارة المحكمة للمسألة. والطرف الذي يتأخر في التمسك بالتحكيم، أو يلتزم الصمت أثناء البت في اختصاص المحكمة، قد يُعد قابلاً بهذا الاختصاص، فيترتب على ذلك التنازل.

والعقد ذاته لا يقل أهمية عن السلوك. فينبغي أن يبيّن شرط التحكيم أي المنازعات تُحال إلى التحكيم وما الذي يتعين على الطرف فعله لبدء الإجراءات. والصياغة الغامضة أو الناقصة تمنح الخصم مادة للدفع بالتنازل، ولهذا فإن مرحلة الصياغة هي أقل المراحل كلفة لإزالة هذا الخطر.

التنازل بالمشاركة في إجراءات التقاضي

توازن محاكم الإمارات العربية المتحدة بين احترام اتفاقات التحكيم والحاجة إلى منع إساءة استعمال الإجراءات. والمشاركة في إجراءات التقاضي على نحو يتعارض مع اتفاق التحكيم كثيراً ما تُعامل على أنها تنازل عن الحق في التحكيم. وتحكم هذه النتيجة ثلاثة عوامل، وتزن المحاكم ملف الدعوى في مجمله لا أي مذكرة بمفردها.

العامل الأول هو مدى ما ذهب إليه الطرف. فرفع الدعوى أو الرد عليها لا يكفي دائماً بذاته لإثبات التنازل، ما دام الطرف قد دفع بعدم الاختصاص على وجه السرعة وتمسك بالتحكيم. أما تجاوز ذلك فيغيّر الموقف: إذ قد يُعامل تقديم الأدلة، أو طلب تدابير مؤقتة أو أحكام نهائية، أو اتخاذ خطوات إجرائية تتصل بموضوع النزاع، على أنه تنازل. والسؤال الذي تطرحه المحكمة هو ما إذا كانت هذه التصرفات تتوافق مع اتفاق التحكيم الذي وقّعه الطرفان، أم أنها تكشف عن طرف يرتضي أن تفصل المحكمة في النزاع.

والعامل الثاني هو التوقيت. فالدفع المبكر غير المشروط بعدم اختصاص المحكمة هو ما يحفظ حقوق التحكيم. وقد قضت محاكم الإمارات العربية المتحدة بأن الدفوع المثارة متأخرة، أو التمسك بالتحكيم بوصفه دفعاً احتياطياً فقط بعد أن ترافع الطرف في موضوع الدعوى، قد يرقى إلى تنازل. وتوجد هذه القاعدة لمنع الأطراف من استخدام الخطوات الإجرائية لتأخير الحسم أو لرفع تكاليف الخصم بغير وجه حق.

والعامل الثالث هو أثر السلوك في الطرف الخصم وفي سير الإجراءات. فقد يتقرر التنازل حين تُلحق تصرفات الطرف ضرراً بخصمه أو تخل بالإجراء الذي اتفق الطرفان على اتباعه. ويشمل ذلك استخدام إجراءات التقاضي للحصول على إفصاح عن مستندات أو على تدابير مؤقتة ما كانت هيئة التحكيم لتقضي بها، مما يمنح أحد الطرفين ميزة لم يتوقعها الاتفاق قط.

وعملياً، يجب أن تُرسم استراتيجية التقاضي مع وضع التنازل في الحسبان. فالدفع بعدم اختصاص المحكمة وطلب وقف الدعوى هما الخطوتان الأوليان. والعمل مع محامين ذوي خبرة في التحكيم الدولي وتسوية المنازعات يُبقي هذه الضمانات الإجرائية قائمة في الوقت الذي لا تزال فيه ذات أثر.

التأخر في الدفع: الميعاد والسلوك

يُعد عدم إثارة الدفع بالتحكيم في الوقت المناسب سبباً شائعاً للتنازل في الإمارات العربية المتحدة. فقانون التحكيم الاتحادي يفرض نظاماً إجرائياً يقتضي من الأطراف التمسك بحقوقها التحكيمية فور علمها بالنزاع. وفيما يلي المعايير المطبقة وأثرها العملي.

فبمقتضى القانون، قد يُعد الطرف الذي يشارك في إجراءات التقاضي دون أن يدفع في الوقت المناسب بعدم الاختصاص استناداً إلى التحكيم متنازلاً عن حقه في التحكيم. وتمنع هذه القاعدة الأطراف من التصرف على نحو متناقض يؤخر الحسم أو يسبب إجحافاً إجرائياً.

ويُقدَّر الميعاد في ضوء ما كان الطرف يعلمه ومدى تقدم الدعوى. فمتى قدّم الطرف مذكرة دفاع أو شارك في الجلسات، كان المتوقع منه أن يتمسك بالتحكيم دون تأخير لا مبرر له. ويُعامل الصمت أو التقاعس في تلك المرحلة على أنه قبول باختصاص المحكمة. والغاية من ذلك حفظ انتظام الإجراءات وتجريد التأخير التكتيكي من قيمته.

وتنظر المحاكم إلى الجوهر كما تنظر إلى الشكل. فإثارة الدفع بالتحكيم لا تكفي إذا كان باقي سلوك الطرف يشير إلى العكس. وطلب تدابير مؤقتة من المحكمة، أو المشاركة في الإفصاح عن المستندات قبل إثارة الدفع، قد يُحتج به على الطرف باعتباره دليلاً على أنه قصد التقاضي لا التحكيم.

ويمكن للعقود والسياسات الداخلية أن تتحمل جانباً كبيراً من هذا العبء. فتحديد مواعيد الإخطار بطلبات التحكيم، واشتراط الإبلاغ الداخلي عن أي ورقة قضائية في يوم ورودها، يسد الثغرة التي يقع فيها التنازل عادةً. وتقدم نور اتورنيز خدمات صياغة العقود المصممة خصيصاً لتضمين هذه البنود الحمائية في الاتفاقيات التجارية.

السلوك المتعارض مع نية اللجوء إلى التحكيم

يؤثر سلوك الطرف طوال حياة النزاع تأثيراً مباشراً في مسألة التنازل. فالخطوات التي تتعارض مع اتفاق التحكيم، أو التي تتعامل مع المحكمة باعتبارها المرجع الحقيقي، قد تكلف الطرف حقوقه التحكيمية.

ولا تُعامل مفاوضات التسوية وتسوية المنازعات بالطرق غير الرسمية على أنها تنازل بوجه عام. غير أن السلوك الذي يُظهر أن الطرف ينازع في النزاع أمام المحكمة بدلاً من المضي في التحكيم قد يتنافى مع الاتفاق، ومن ذلك: المشاركة الممتدة في جلسات المحكمة، أو الطلبات المقدمة في مسائل موضوعية، أو الأوامر القضائية المتحصل عليها في أصل النزاع.

وتنظر المحاكم كذلك فيما إذا كان الطرف قد تصرف بحسن نية تمسكاً باتفاق التحكيم. فمحاولات خلق تأخير أو ميزة عبر التمسك باختصاص المحكمة للحصول على إفصاح عن مستندات أو على تدابير مؤقتة غير متاحة في التحكيم قد يُنظر إليها على أنها تنازل، وهي تقوّض ما اختاره الطرفان من إجراء محايد وفعّال.

ويقتضي الحد من هذا الخطر خطة إجرائية واضحة منذ يوم نشوء النزاع. ويعني ذلك إرسال إخطارات التحكيم على وجه السرعة، والابتعاد عن الخوض في موضوع الدعوى أمام المحكمة، وطلب وقف إجراءات التقاضي إذا رُفعت دعوى. وتبرز هنا أهمية المحامي ذي الخبرة لأن هذه القرارات يجب أن تُتخذ في أيام لا في أسابيع، ولأن أول مذكرة تُقدَّم أمام المحكمة كثيراً ما تكون هي التي يُستند إليها لاحقاً للدفع بالتنازل.

وتتولى فرق التحكيم لدى نور اتورنيز في دبي هذه القرارات بصفة منتظمة، من الدفوع بعدم الاختصاص وطلبات وقف الدعوى إلى القضايا المعقدة العابرة للحدود التي تُدار من خلال قسم التحكيم الدولي في دبي لدينا.

الحفاظ على الحق في التحكيم في الإمارات العربية المتحدة

يتطلب الحفاظ على الحق في التحكيم في الإمارات العربية المتحدة نهجاً استباقياً يأخذ في الحسبان التكتيكات الإجرائية التي قد يلجأ إليها الطرف الآخر. وتحمل أربعة تدابير معظم الثقل.

أولاً، صياغة شرط التحكيم بعناية. فالتحديد الواضح لنطاق التحكيم، والمواعيد الإجرائية لبدئه، والنصوص الصريحة على ما يُعد وما لا يُعد تنازلاً، كلها تقلل الغموض. وتتولى فرق قانون الشركات والعقود لدى نور اتورنيز صياغة هذه الأحكام في الاتفاقيات التجارية حمايةً لحقوق التحكيم.

ثانياً، متى نشأ النزاع، وجب إرساء الضمانات الإجرائية فوراً. فأرسلوا إخطار التحكيم على وجه السرعة، وتجنبوا المشاركة في إجراءات التقاضي في موضوع النزاع، وأثيروا الدفوع بعدم الاختصاص دون تأخير إذا رُفعت دعوى. فالتأخير هو ما يكلف الأطراف حقوقها التحكيمية ويسلّم الاختصاص إلى محكمة لم تخترها.

ثالثاً، وضع بروتوكولات داخلية لتسوية المنازعات. فالفرق القانونية والتجارية بحاجة إلى معرفة ما يتطلبه الحفاظ على حقوق التحكيم وكيفية التصرف عند ورود ورقة قضائية، لأن التنازل غير المقصود يقع عادةً قبل إشراك المحامي. ويكفي في الغالب بروتوكول مكتوب موجز يحدد من يُخطَر، ومن يوكّل المحامي، وفي أي مدة.

وأخيراً، وكّلوا محامين يعملون أمام المرجعين معاً. فالاستراتيجيات التي تجمع بين الخبرة في التحكيم والخبرة في التقاضي، ومنها قسم التقاضي التجاري لدينا إلى جانب التحكيم، تُبقي اختيار المرجع في يد العميل.

ما الذي يعنيه هذا عملياً

يتوقف التنازل عن التحكيم في الإمارات العربية المتحدة على السلوك والخيارات الإجرائية والتوقيت. وقد يكلف الطرف حقه في التحكيم ويدفع به إلى إجراءات التقاضي المكلفة التي تعاقد على تجنبها. والطرق الثلاث المؤدية إلى التنازل — المشاركة في إجراءات التقاضي، وعدم إثارة الدفوع في مواعيدها، والسلوك المتعارض مع الاتفاق — يمكن تفاديها جميعاً متى فُهمت.

ويتوقع إطار التحكيم في الإمارات العربية المتحدة من الأطراف أن تتصرف على وجه السرعة وباتساق وبنية واضحة في اللجوء إلى التحكيم. وتقيم المحاكم توازناً بين إنفاذ اتفاقات التحكيم ومنع إساءة استعمال الإجراءات القضائية. وحيثما بحث أحد الطرفين عن ثغرة إجرائية، ارتفع خطر التنازل.

وتفادي هذه النتيجة يعني شروط تحكيم دقيقة، وطلبات تحكيم تُقدَّم في حينها، وانضباطاً في تجنب الخوض في الموضوع أمام المحكمة. والمحامي ذو الخبرة بالتحكيم في الإمارات العربية المتحدة هو ما يُبقي التحكيم صالحاً للاستخدام بوصفه المرجع الذي اتفق عليه الطرفان.

تقدم نور اتورنيز المشورة لعملائها في حماية حقوق التحكيم وتسوية المنازعات في الإمارات العربية المتحدة. وتعمل فرقنا في مجالات التحكيم الدولي والتقاضي التجاري وقانون الشركات وصياغة العقود.

إخلاء مسؤولية

أُعد هذا المقال لأغراض إعلامية فقط ولا يشكل مشورة قانونية.

مجالات ممارسة ذات صلة

• خدمات التحكيم الدولي | نور اتورنيز
• خدمات التقاضي التجاري | نور اتورنيز
• خدمات تسوية المنازعات | نور اتورنيز
• خدمات صياغة العقود | نور اتورنيز

تواصلوا معنا

إذا كنتم طرفاً في نزاع، أو كنتم ترغبون في أحكام تحكيم تصمد في الإمارات العربية المتحدة، فتواصلوا مع نور اتورنيز. وسيبيّن لكم المختصون بالتحكيم لدينا الخطوات التي تحمي موقفكم وتحول دون التمسك بالتنازل ضدكم. تفضلوا بزيارة صفحة خدمات التحكيم لمعرفة المزيد.

قراءات إضافية

اطّلعوا على المزيد من مقالاتنا في موضوعات ذات صلة:

• اختيار القانون الواجب التطبيق على التحكيم في الإمارات العربية المتحدة
• التحكيم في الإمارات العربية المتحدة للأطراف الأجنبية
• اختيار محامي التحكيم في الإمارات العربية المتحدة
• اختيار مقر التحكيم: دبي أو DIFC أو ADGM