عقود الهندسة والمشتريات والإنشاء (EPC) في الإمارات العربية المتحدة

عقد الهندسة والمشتريات والإنشاء (EPC) موجز في وعده الجوهري ومطوّل في كل ما عداه. والوعد هو أن يتولى مقاول واحد تصميم المنشأة، وشراء ما يدخل فيها، وبناءها، واختبارها، وتسليمها وهي تعمل، مقابل سعر محدد وفي تاريخ محدد. أما السجلات التي يحتفظ بها المشروع فتحكي قصة مختلفة عن المهمة ذاتها: سجل تغييرات يتضخم شهرًا بعد شهر، وملف من التعليمات وطلبات المعلومات، وإخطارات تأخير، وشهادات دفع يشهد كل منها بمبلغ أقل قليلًا مما طُلب. والمسافة بين الوعد والسجلات هي ما وُجدت الصياغة من أجلها.

ما يشتريه المالك بنموذج المسؤولية الأحادية ليس غياب المشكلات، بل غياب الجدل حول مشكلة مَن هي. ففي مشروع موزّع بين مصمّم ومورّد ومنفّذ، تُنتج مضخة دون المستوى ثلاثة أطراف يشير كل منها إلى الآخر، ومالكًا يتعين عليه أن يثبت أيّهم تسبب في العطل قبل أن يسترد أي شيء. أما في عقد EPC فإن للإخفاق ذاته عنوانًا واحدًا، ولا يستطيع المقاول أن يرد على قصور الأداء بأن التصميم الذي سُلّم إليه كان معيبًا، لأن التصميم هو أيضًا من عمله.

هذا التركّز مسعَّر. فالمقاول الذي يتحمل مخاطر التصميم والمشتريات والإنشاء بمبلغ مقطوع يبني هامشًا للمجهول داخل الرقم، ثم يقضي مدة المشروع محاولًا إعادة مجهولات بعينها إلى الجانب الآخر من الخط. ومعظم جهد التفاوض ينصبّ على ذلك الخط: أي الأحداث من مخاطر المقاول، وأيها مستثنى، وما يتعين على الطرف فعله لإدخال حدث ما ضمن استثناء.

وخلف هذا كله يقف سؤال عما إذا كان الوعد يساوي شيئًا إذا أخفق المقاول. فالسعر المقطوع من شركة لا تستطيع دفع التعويضات ليس سعرًا مقطوعًا. وهذا هو عمل حزمة الضمانات، الجزء الذي يُصاغ غالبًا أخيرًا ويُقرأ أولًا.

خدمات ذات صلة: اطلع على خدماتنا في عقود الإنشاء وعقود الإنشاء في سوق أبوظبي العالمي (ADGM) للحصول على دعم قانوني عملي في هذا المجال.

التزام واحد لا أربعة

السمة المميزة لعقد EPC هي أن الهندسة والمشتريات والإنشاء والتشغيل التجريبي التزام واحد لتسليم منشأة صالحة للعمل وفق معيار محدد. فالمقاول لا يُدفع له ليتبع التعليمات، بل يُدفع له مقابل نتيجة. ولهذا تكون الملاحق الفنية بأهمية شروط العقد ذاتها: فإذا اشترطت مواصفة المخرجات طاقة إنتاجية محددة من مادة خام محددة، فقد تعهد المقاول بتحقيق تلك النتيجة بأي طريق يختاره.

يُنفّذ القانون الإماراتي المقايضة التي دوّنها الطرفان، وتسري المبادئ العامة للمسؤولية العقدية في القانون المدني على عقود EPC كما تسري على غيرها. لكن تلك المبادئ هي القاعدة الاحتياطية لا التصميم: فحيث يحدد العقد النطاق والمعايير والمواعيد وسبل الانتصاف، تحمل الشروط المحددة المشروع؛ وحيث يسكت، يملأ القانون العام الفراغ، وغالبًا بطريقة لم يسعّرها أي من الطرفين. والتعويضات الاتفاقية عن التأخير، وضمانات الجودة، والكفالات المؤمِّنة للتنفيذ، هي الأدوات التي تحوّل التزامًا عامًا إلى التزام قابل للإنفاذ.

نقطتان في الصياغة تؤديان معظم العمل. الأولى الإنجاز: فعقد EPC يميز عادةً بين اكتمال المنشأة ماديًا، واجتيازها الاختبارات، وتسلّمها، ومن المفيد بيان أيّ هذه المراحل يُنهي تعويضات التأخير، وأيها يبدأ فترة العيوب، وأيها ينقل خطر الهلاك في الأعمال. والثانية التصميم: فإذا قدّم المالك تصميمًا أساسيًا يتعين على المقاول اعتماده، أصبح في نقطة المسؤولية الأحادية ثغرة، وينبغي للعقد أن يبيّن هل يأخذ المقاول تلك المواد على أنها من عمله أم له إعفاء إذا ثبت عيبها.

مثال تطبيقي

لنأخذ منصة بحرية، بأرقام مفترضة قُصد منها إيضاح الآليات فحسب. يتعهد المقاول بالتصميم التفصيلي، وتوريد الهياكل الفولاذية المقاومة للتآكل والمعدات طويلة الأجل التوريد، والتصنيع، والتركيب، والتشغيل التجريبي مقابل AED 400 مليون، مع التسليم بعد ثلاثين شهرًا من أمر المباشرة. ثم تتأخر شحنة صمامات متخصصة عشرة أسابيع. في عقد مجزأ لكان المالك يتفاوض مع المورّد على التأخير ومع المنفّذ على زمن التعطل؛ أما هنا فالتأخر يقع منذ البدء في جانب المقاول من الخط، وتتراكم تعويضات التأخير ما لم يستطع إدخال الحدث في استثناء.

ما يبقى على عاتق المالك

المسؤولية الأحادية ليست مطلقة أبدًا. فمعظم عقود EPC تترك للمالك مخاطر ظروف الموقع، وتغيرات القانون والتراخيص، والقوة القاهرة، استنادًا إلى أنها أمور لا يستطيع المقاول تسعيرها ولا السيطرة عليها. ولا يصمد هذا التوزيع إلا إذا نص العقد عليه؛ فإن لم ينص، عاد الطرفان إلى مبادئ المسؤولية العامة، وغدت هيئة التحكيم حين تقرأ العقد لاحقًا تبحث عما اتُّفق عليه لا عما يزعم أي من الطرفين الآن أنه افترضه.

الخطر	يتحمله عادةً	ما يجب أن يحسمه الشرط
التصميم	المقاول	معيار مسؤولية التصميم، وكيفية استجابة تغطية التأمين ضد المسؤولية المهنية، وهل يُعتمد التصميم المقدَّم من المالك
المشتريات	المقاول	هل يمنح إفلاس مورّد أو إخفاق لوجستي أي استحقاق للمهلة، ومعاملة البنود طويلة الأجل التوريد
الإنشاء وجودة التنفيذ	المقاول	معايير الجودة، والتزامات السلامة في الموقع بموجب القواعد المعمول بها، وسبل الانتصاف من الأعمال المعيبة
ظروف الموقع	المالك، ما لم يُنص على خلاف ذلك	ما يُعد غير متوقع، وبيانات الموقع التي كان يحق للمقاول الاعتماد عليها، وكيفية تقويم الوقت والتكلفة
تغيّر القانون والتصاريح	المالك	أي الموافقات يحصل عليها كل طرف، وهل يمنح تغيّر المعايير أثناء المشروع وقتًا أو مالًا أو كليهما
القوة القاهرة	المالك، عادةً	الأحداث المؤهلة، وفترات الإخطار، وهل التكلفة مستردة كالوقت، والفسخ عند طول التعليق

وإلى جانب التوزيع تقع البنود التي تحدّه. فسقوف المسؤولية الإجمالية، واستبعاد الخسارة غير المباشرة أو التبعية، يُبقيان تعرّض المقاول في حدود ما يمكنه تأمينه وتمويله. وتنقل التعويضات مطالبات الغير إلى الطرف الذي نشأت عن نشاطه. ولا يغيّر أي من ذلك مَن يتحمل الخطر؛ بل يغيّر ما قد يكلفه.

الاستثناء لا يساوي أكثر من آلية الإخطار المرفقة به

الإخفاق العملي في توزيع المخاطر في عقود EPC نادرًا ما يكون شرطًا مفقودًا، بل أن يكون المقاول ممسكًا باستحقاق صحيح ولم يتبع إجراء العقد ذاته في المطالبة به. فأحكام تمديد المدة تشترط عادةً إخطارًا خلال فترة محددة، وبيان تفاصيل الحدث، وسجلات معاصرة للتأخير. والمقاول الذي لا يستوفي شيئًا من ذلك يكون قد قبل في جوهر الأمر خطرًا أعطاه العقد للمالك.

لنفترض أن سلطة ما تفرض متطلبًا بيئيًا أثناء الإنشاء، يلزم المقاول ببناء حواجز ضوضاء لم تكن ضمن النطاق. فإذا كان شرط تغيّر القانون يخصص هذا الخطر للمالك، استحق المقاول الإعفاء؛ أما حصوله عليه فمنوط بما إذا كان قد وجّه الإخطار بالشكل وفي الوقت المطلوبين، وسعّر العمل وفق قواعد التقويم في العقد، وأظهر أثره على المسار الحرج. فالشرط ذاته ينتج نتيجتين متعاكستين على الوقائع ذاتها بحسب الأوراق.

طبقات الضمان

تُركَّب الحماية من إخفاق المقاول من عدة أدوات، تغطي كل منها تعرّضًا مختلفًا في مرحلة مختلفة، وتُفرَج مع تلاشي ذلك الخطر.

• ضمان الدفعة المقدمة. يؤمّن رد الدفعة المقدمة للتعبئة إذا قبض المقاول المال وأخفق في التنفيذ. وينبغي أن تتناقص قيمته كلما استُردت الدفعة من الشهادات المرحلية، حتى لا يحتفظ المالك بضمان عن مبلغ سُدد أصلًا.
• خطاب ضمان حسن التنفيذ. يغطي تنفيذ الأعمال عمومًا، وهو ما يطالب به المالك عند تعويضات التأخير أو كلفة الإتمام بعد الفسخ. وكثيرًا ما يتنازل قيمته عند التسلّم بدلًا من أن ينتهي.
• المبالغ المحتجزة. نسبة تُحتجز من كل دفعة مرحلية، يُفرج عن جزء منها عند التسلّم وجزء عند نهاية فترة مسؤولية العيوب. وهي تكلف المقاول سيولة لا رسوم تسهيلات، ولهذا يطلب المقاولون غالبًا إحلال ضمان محل المال.
• ضمان الصيانة أو الضمان اللاحق للتسليم. يقف وراء التزام إصلاح العيوب بعد التسلّم، حين تظهر المشكلات الكامنة.

وبالمقارنة مع عقد الـAED 400 مليون أعلاه، وبأرقام توضيحية مجددًا: دفعة مقدمة بنسبة 10 في المئة قدرها AED 40 مليون مؤمَّنة بضمان يتناقص مع استرداد الدفعة؛ وخطاب ضمان أداء بنسبة 10 في المئة قدره AED 40 مليون؛ ومبالغ محتجزة بنسبة 10 في المئة من كل شهادة بحد أقصى 5 في المئة من السعر، أي AED 20 مليون في ذروتها، يُفرج عن نصفها عند التسلّم. فعند التسلّم يحتفظ المالك بخطاب ضمان قدره AED 40 مليون وبمبالغ محتجزة غير مفرج عنها قدرها AED 10 ملايين، أي AED 50 مليون في المجموع، أو 12.5 في المئة من السعر. وإذا تحوّل الخطاب بعد ذلك إلى ضمان صيانة بنسبة 5 في المئة، صارت التغطية خلال فترة العيوب AED 20 مليون ضمانًا وAED 10 ملايين احتجازًا، أي 7.5 في المئة. الأرقام اعتباطية؛ والمقصود أن التغطية ليست رقمًا واحدًا بل منحنى يقرر العقد شكله.

المطالبة بالضمان

مسألة الصياغة التي تحسم معظم نزاعات الضمانات هي ما يتعين على المالك تقديمه لإجراء المطالبة. فالأداة المستحقة الدفع مقابل طلب كتابي وحده تضع المال في يد المالك أولًا وتترك للمقاول استرداده لاحقًا إن كانت المطالبة الأصلية باطلة؛ أما الأداة المشروطة بإثبات التقصير فتعكس ذلك. وكلاهما مستخدم؛ والمشكلة تأتي من عقد يقول شيئًا وضمان يقول خلافه، أو من ضمان تنتهي مدته قبل الالتزام الذي يؤمّنه.

يراجع المستشار الحزمة فيتحقق من مركز البنك المصدر، ومن استيفاء الأداة لمتطلبات المصرف المركزي المعمول بها، ومن انتظام الآليات من أولها إلى آخرها: ما يُطلق المطالبة، والإخطار المطلوب، والانتهاء وأي تمديد تلقائي، وشروط الإفراج. ومن الأنماط المألوفة أن يقاوم المقاول المطالبة بحجة أن التأخير ناشئ عن تغييرات المالك نفسه؛ ونجاح ذلك منوط بألفاظ العقد وحالة المستندات.

المراحل والشهادات والسيولة

يربط الدفع بالمراحل المالَ بالتقدم. فبدلًا من التقويم الشهري للأعمال المنفذة، يحدد العقد إنجازات معرفة ويلحق بكل منها نسبة من السعر. يحصل المقاول على سيولة في نقاط يستطيع التخطيط حولها؛ ولا يدفع المالك إلا عن تقدم يستطيع التحقق منه.

المرحلة	الحصة التوضيحية من السعر
اعتماد التصميم التفصيلي	10%
تسليم المعدات الرئيسية إلى الموقع	30%
الإنجاز الميكانيكي	35%
اجتياز اختبارات الأداء والتسلّم	15%
نهاية فترة مسؤولية العيوب	10%

جدول كهذا لا ينفع إلا بقدر تعريفاته. فعبارة "تسليم المعدات الرئيسية إلى الموقع" يجب أن تحدد أي معدات، ومسلَّمة أين، وبأي حالة، وهل تحتسب التسليمات التالفة أو الناقصة؛ و"الإنجاز الميكانيكي" يجب أن يكون قابلًا للتمييز عن الاختبارات التي تليه. فالمراحل الغامضة تحوّل آلية الدفع إلى نزاع متكرر حول تحقق الشرط، وثلاثون في المئة من سعر كبير جديرة بأن يُتنازع عليها.

تحسم الشهادات تلك الأسئلة في حينها. فيسمي العقد مهندسًا أو مدير مشروع لفحص العمل وفق المعايير المنصوصة وإصدار شهادة، والشهادة — لا فاتورة المقاول — هي ما يُنشئ التزام الدفع. والأحكام الجديرة بالعناية هي المدة التي يجب على المُصدِر أن يرد خلالها، وما يترتب على عدم رده، وهل تجوز الشهادة الجزئية، وكيف يطعن المقاول في الرفض دون أن يبقى الدفع معلقًا.

الدفع والضمان شقّان لنظام واحد. فلا ينبغي أن تُشهد مرحلة تحققت بعيوب وتُدفع ببساطة؛ بل ينبغي أن يتيح العقد للمالك الحجز أو طلب التصحيح أو، في الحالات الجسيمة، المطالبة بالضمان. وللتأخر في الدفع نتائج معكوسة: فالعقود التجارية في الإمارات قد تحمل فوائد على المبالغ المتأخرة، وعقود EPC تحدد عادةً موقفها الخاص: فترة السماح قبل سريان الفائدة، والحق في إبطاء العمل أو تعليقه بعد فترة محددة من عدم الدفع، وطريق المنازعة في الشهادة.

إدارة العقد بعد التوقيع

معظم ما يحدد النتيجة يقع بعد التنفيذ، في كيفية إدارة الوثيقة. وإبقاء المراحل قابلة للفصل هو العادة الأولى: فصياغة التزامات الهندسة والمشتريات والإنشاء حزمًا مستقلة، بمراحلها وسبل الانتصاف الخاصة بها، يجعل تأخرًا في المشتريات يُعالج بوصفه تأخرًا واحدًا لا إخفاقًا عامًا في الأعمال.

والثانية معاملة التغيير بوصفه عملية لا حدثًا. فالتغييرات وتمديدات المدة وتسعير كليهما ينبغي أن تسلك طريقًا محددًا من تعليمة وإخطار وتقويم وبتّ. ونظام تغيير يُستخدم بانتظام ينتج سجل تغييرات يعترف به الطرفان؛ أما نظام يُهمل بينما يسير العمل على أساس أحاديث الموقع فينتج مطالبة نهاية مشروع بلا سند معاصر.

والثالثة السجل. فالمراسلات ويوميات الموقع وصور التقدم وإخطارات التأخير والشهادات والمحاضر هي المادة الخام لكل مطالبة وكل دفاع، وعادةً ما تكون الفرق القانونية في المشاريع القائمة أنفع ما تكون حين تتعقب المراحل والتغييرات وتواريخ انتهاء الضمانات. فالحق الذي لا يمكن إثباته بالكاد يوجد.

ويسلك حل النزاعات الغريزة ذاتها. فشرط متدرج يبدأ بالتفاوض بين كبار الممثلين، ثم البت الخبير في المسائل الفنية، ثم الوساطة، ثم التحكيم أخيرًا، يتيح للطرفين أماكن أرخص للتسوية قبل المكان المكلف. ففي عقد محطة تحلية مياه، تستطيع لجنة من المهندسين أن تحسم في أسابيع ما إذا كان اختبار الأداء قد استوفى المعايير المحددة، وهو سؤال تستغرق هيئة التحكيم سنة للوصول إليه. ويبقى التحكيم الملاذ النهائي المعتاد للأعمال عالية القيمة؛ وينبغي للشرط أن يحدد مقر التحكيم وقواعده وعدد المحكمين ولغته.

نقاط امتثال تمتد إلى داخل العقد

• التصاريح والموافقات. ينبغي للعقد أن يبيّن أي تصاريح الإنشاء والموافقات البيئية يحصل عليها كل طرف. فالتأخر في موافقة مخصصة للمالك قد يعضد تمديدًا للمدة، لكن فقط إذا وُثّق كما يشترط العقد.
• الصحة والسلامة. التزامات سلامة الموقع إلزامية، وقد تجر مخالفتها غرامات وإيقافات. والإيقاف الناشئ عن عدم امتثال المقاول نفسه ليس حدثًا مانحًا للإعفاء.
• العمالة. الامتثال لقانون العمل الإماراتي، بما فيه التزامات الأجور، خطر تجاري كما هو خطر قانوني: فاضطراب القوى العاملة في نشاط حرج يحرّك تاريخ الإنجاز.
• التأمين. تأمين المقاولين ضد جميع الأخطار، والمسؤولية تجاه الغير، والمسؤولية المهنية متطلبات قياسية، وينبغي قراءة الوثائق بمقابل نظام المسؤولية في العقد حتى لا تُفرغ الاستثناءات التغطية من المخاطر المخصصة.
• السجلات. الحفظ المنهجي للمراسلات والتغييرات والشهادات يعضد المطالبات ويدافع عنها معًا.

أين تكمن القيمة

يركّز عقد EPC المسؤولية حتى يكون للمالك طرف واحد يُحاسبه على نتيجة. وتقوم قيمة ذلك التركيز على ثلاثة أشياء: الاستثناءات وآلية الإخطار الملحقة بها، وحزمة الضمانات ومنحنى التغطية الذي تنتجه، وتعريف المراحل التي تُطلق المال وشهاداتها.

وستظل السجلات تحيد عن الوعد؛ فهي تفعل ذلك دائمًا. ولا يمنع عقد EPC المحكم الصياغة ذلك، لكنه يجعل الانحراف قابلًا للقياس، ويمنح كل طرف طريقًا محددًا لإثارته، ويبيّن مسبقًا من يدفع.

إخلاء مسؤولية

هذه المقالة لأغراض المعلومات فقط ولا تُعد استشارة قانونية.

موارد إضافية

اطلع على مزيد من رؤانا في المواضيع ذات الصلة:

• عقود FIDIC واتفاقيات الإنشاء في الإمارات
• قانون مشتريات الإنشاء وإجراءات المناقصات في الإمارات
• قانون سلسلة التوريد في الإنشاء وتوريد المواد في الإمارات
• قانون تكنولوجيا الإنشاء ونمذجة معلومات البناء (BIM) والعقود الرقمية في الإمارات