تقييم مخاطر التحكيم بالإمارات: اختبروا القضية أولًا
اختبار من أربعة أجزاء — موضوع الدعوى، وقيمة المطالبة، وقابلية التنفيذ، والتكلفة — لتقرير ما إذا كانت مطالبة تحكيمية في الإمارات العربية المتحدة تستحق الرفع.
قبل بدء تحكيم في الإمارات العربية المتحدة أو الدفاع فيه، ينبغي للطرف أن يختبر قوة المطالبة، والقيمة المتنازع عليها فعليًا، وما إذا كان يمكن تنفيذ حكم التحكيم ضد الطرف المقابل، وما ستكلفه الإجراءات مقابل ما يُرجَّح استرداده. ويعرض هذا الدليل كيفية إجراء ذلك التقييم بموجب قانون التحكيم الإماراتي (القانون الاتحادي رقم (6) لسنة 2018 في شأن التحكيم) وفي DIFC وADGM.
روجعت بواسطة Mohamed Noureldin، Founder, Managing Partner & Senior Legal Consultant
تقييم مخاطر التحكيم في الإمارات العربية المتحدة: تقييم قضيتكم قبل رفع الدعوى
أصبح التحكيم مسارًا شائعًا لتسوية المنازعات التجارية في الإمارات العربية المتحدة وبديلًا عمليًا عن التقاضي أمام المحاكم. وقبل أن يلتزم الطرف بإنفاق المال ووقت الإدارة، ينبغي أن يختبر تقييم مخاطر التحكيم ما إذا كانت القضية تستحق الرفع من الأساس. وأربعة أسئلة تحسم ذلك: ما مدى قوة موضوع الدعوى، وما قيمة المطالبة فعليًا، وهل يمكن تنفيذ حكم التحكيم، وكيف تقارن التكلفة بما يُرجَّح استرداده. والإجابة عنها بهذا الترتيب تنتج استراتيجية للنزاع قائمة على الأدلة لا على التفاؤل، وتكشف مبكرًا نقاط الضعف التي سيستهدفها الخصم.
ويزيد من تعقيد التحكيم هنا تعدد التقاليد القانونية. فالممارسة في البر الرئيسي تستند إلى القانون المدني، بينما تتبع المناطق الحرة مثل مركز دبي المالي العالمي (DIFC) وسوق أبوظبي العالمي (ADGM) ممارسات القانون العام. وفي المنازعات التجارية الدولية كثيرًا ما تكون المبالغ محل النزاع كبيرة، ولذلك يتعين أن يغطي التقييم موضوع الدعوى من الناحية القانونية ومشكلات التنفيذ العملية التي قد تترك حتى الحكم الصادر لصالح الطرف دون تحصيل.
ويحتاج التقييم المفيد إلى معرفة عملية بقانون التحكيم المحلي، وباللوائح المؤسسية التي ستُطبَّق، وبنظام التنفيذ بموجب قانون التحكيم الإماراتي (القانون الاتحادي رقم (6) لسنة 2018 في شأن التحكيم). وبقراءة هذه العوامل في ضوء وقائع النزاع، يتبين للطرف ما إذا كان عليه المضي في المطالبة أو الدفاع عنها أو تسويتها. ويعرض هذا المقال كيفية إجراء هذا التقييم مرحلة بمرحلة، وما ينبغي أن تنتجه كل مرحلة.
ونحن في نور اتورنيز نبني استراتيجيات التحكيم حول الأهداف التجارية لعملائنا، مستندين إلى خبرتنا في التحكيم الدولي والتقاضي التجاري وتسوية المنازعات. وتتناول الأقسام التالية كل جزء من تقييم مخاطر التحكيم في الإمارات العربية المتحدة على حدة، وتضع إطارًا لقرار المضي قدمًا.
تحليل موضوع الدعوى: أساس المطالبة التحكيمية
المرحلة الأولى من تقييم مخاطر التحكيم هي تحليل موضوع الدعوى: أي تفكيك الأساس الواقعي والقانوني للمطالبة أو للدفاع. وأهمية ذلك أن السير في مطالبة ضعيفة السند القانوني يهدر الموارد وقد يضر بعلاقة تجارية أو بسمعة تساوي أكثر من النزاع نفسه.
اتفاق التحكيم ذاته
يبدأ العمل على موضوع الدعوى بالعقد، وبشرط التحكيم على وجه الخصوص، للتأكد من صحته ومن أنه يشمل النزاع. وقابلية اتفاق التحكيم للنفاذ بموجب القانون الإماراتي هي المسألة الأولى، لأن أي غموض أو عيب يفتح الباب لدفع بعدم الاختصاص قد يوقف الطرف قبل أن يُنظر في الموضوع أصلًا. وينبغي أن يكون المحامي مستعدًا للدفع إيجابًا باختصاص هيئة التحكيم وللرد على الدفوع الأولية من الطرف الآخر.
خذوا شرطًا لا يقول شيئًا واضحًا عن مقر التحكيم أو عن القواعد الإجرائية التي تحكمه. فهذا الصمت يتحول إلى ساحة نزاع: قد يؤخر التحكيم أو ينهيه. ويجب قراءة هذه الشروط في ضوء المتطلبات الشكلية لقانون التحكيم الإماراتي وفي ضوء ما اتجهت إليه إرادة الطرفين بوضوح. وفي DIFC أو ADGM، حيث تُطبَّق مبادئ القانون العام، قد يُفسَّر اتفاق التحكيم تفسيرًا مختلفًا عن قراءة محاكم البر الرئيسي في الإمارات له، وهو ما يضيف طبقة أخرى إلى التحليل.
موضوع الدعوى والأدلة التي تسنده
ثم يتناول تحليل موضوع الدعوى السليم الالتزامات الموضوعية بموجب العقد أو الإطار القانوني ذي الصلة. والسؤال هو ما إذا كانت الوقائع، كما ثبتت أو كما يُتوقع أن تثبت، تستوفي المعيار القانوني للنجاح بموجب القانون الإماراتي أو بموجب القانون الواجب التطبيق المختار. ويعني ذلك مراجعة المستندات، واختبار مصداقية الشهود، وتقدير قوة السجل المؤيد لكل مطالبة ولكل دفاع.
ونادرًا ما تتوزع الأدلة توزيعًا متكافئًا. فكثيرًا ما يحوز أحد الطرفين قدرًا أكبر بكثير من السجل، أو تكون رؤيته للموقف القانوني أوضح من رؤية الآخر. ففي نزاع حول عدم تنفيذ مزعوم، مثلًا، قد يستند المدعي إلى مراسلات داخلية وتقارير أداء لم يطّلع عليها المدعى عليه قط. وقد يستلزم تصحيح هذا الاختلال طلب تدابير مؤقتة لتأمين الأدلة أو الاتفاق على بروتوكول لتبادل المستندات. والطرف الذي يتجاهل هذه الفجوة يخاطر بالعجز عن الوفاء بعبء الإثبات، أو بالعجز عن الرد على الدعوى المقامة ضده.
وينبغي أن يبني المحامي نظرية للقضية تستبق الحجج المضادة، لا نظرية تكتفي ببيان المطالبة. ويشمل ذلك التخطيط للنجاح الجزئي، وهو ما يؤثر في المبلغ المسترد وفي قابلية حكم التحكيم الناتج للتنفيذ معًا. ونحن في نور اتورنيز يختبر فريق التحكيم الدولي لدينا موضوع الدعوى قبل تقديم المشورة بالمضي أو الدفاع أو فتح باب التفاوض على التسوية، حتى لا يُدفع العملاء إلى منازعات طويلة ومكلفة تفتقر إلى سند قانوني متين.
ويتجاوز تحليل موضوع الدعوى كذلك حدود النزاع المباشر. فمطالبات الغير والطلبات المقابلة والمسائل العابرة للاختصاصات القضائية تدخل جميعها في التقييم. وإذا كان يُرجَّح أن يبدأ الطرف الآخر إجراءات إعسار أو أن يستند إلى شرط القوة القاهرة، فينبغي إدراج هذه الاحتمالات في صورة المخاطر منذ البداية. وهذا الاستشراف هو ما يجعل الاستراتيجية صامدة عند تغير الظروف.
تقدير قيمة المطالبة: ما تساويه الدعوى فعلًا
متى فُهم موضوع الدعوى، جاءت المرحلة التالية وهي تقدير القيمة: أي حساب قيمة المطالبة أو التعويض المطلوب، وتقرير ما إذا كان المبلغ المتوقع استرداده يبرر تكلفة التحكيم ومخاطره.
ونادرًا ما يكون تقدير التعويضات في التحكيم بالإمارات العربية المتحدة أمرًا بسيطًا، لأن أحكام العقد والقانون الواجب التطبيق ومتطلبات الإثبات تتجاذب الرقم جميعًا. ويحتاج الطرف إلى نموذج تفصيلي للتعويضات يغطي الخسائر المباشرة والأضرار التبعية والفوائد وأي غرامات أو تعويضات اتفاقية ينص عليها العقد. وهذا العمل المالي يستدعي عادةً محاسبين جنائيين أو خبراء تقييم حتى تصمد الأرقام أمام الطعن.
ففي نزاع إنشائي، مثلًا، قد يشمل الحساب تكلفة التأخير والأعمال المعيبة والخسائر المترتبة عليهما، مثل الأرباح الفائتة أو ارتفاع تكاليف التمويل. وقد يتضمن العقد شرط تعويض اتفاقي، غير أن صموده يتوقف على معقوليته وعلى اتفاقه مع القانون الإماراتي. وتنظر المحاكم وهيئات التحكيم نظرة دقيقة إلى ما إذا كان المبلغ المشروط جزائيًا أم تعويضيًا، وهذه القراءة قد تحرّك المبلغ القابل للاسترداد تحريكًا كبيرًا.
ويزيد تفاوت الوصول إلى المعلومات من صعوبة تقدير القيمة، ولا سيما حيث يحوز أحد الطرفين السجلات المالية الأفضل، أو حيث تقوم المطالبة على خسائر غير مادية أو على أرباح مستقبلية. وخبرة هيئة التحكيم ذاتها ونهجها في التعويضات سيشكلان النتيجة، ولذلك تستحق خلفية أعضاء الهيئة وميولهم السابقة البحث قبل صياغة المذكرات. فبعض المحكمين يتمسكون تمسكًا وثيقًا بنص العقد، وآخرون يعطون وزنًا أكبر لاعتبارات العدالة أو لمعايير الصناعة. ومعرفة أيهما أمامكم تتيح توجيه مذكرات تقدير القيمة وأدلة الخبرة على النحو المناسب.
وجانب التكلفة من الحساب موضعه هنا أيضًا. فالتحكيم مكلف: أتعاب هيئة التحكيم والتمثيل القانوني وشهود الخبرة والرسوم الإدارية تتراكم جميعها. وعلى الطرف أن يوازن بين ما إذا كان الحكم المرجَّح يتجاوز هذه التكاليف، وما إذا كانت الإجراءات المتنازع عليها ستنتج نتيجة منطقية من الناحية المالية. ولهذا الاختبار وزن خاص في الإمارات العربية المتحدة، حيث يمكن لصعوبات التنفيذ أن تقلّص القيمة العملية لحكم صادر لصالح الطرف.
كما تؤثر الفوائد وتقلبات العملة والمعاملة الضريبية في الرقم الصافي. وفي المنازعات العابرة للحدود قد تكون مخاطر العملة جوهرية، خصوصًا حيث يصدر الحكم بعملة ويُنفَّذ بالدرهم الإماراتي أو بعملة ولاية قضائية ثالثة. والتخطيط لهذه المتغيرات المالية جزء من عمل تقدير القيمة، لا أمرًا لاحقًا عليه.
ونحن في نور اتورنيز نجمع بين الدقة المالية والاستراتيجية القانونية عند تقدير قيمة المطالبة. والغاية أن ينفق العملاء إنفاقًا كفؤًا وأن تكون لديهم رؤية واقعية لما يمكن استرداده، وهو ما يجعل الاختيار المستنير بين التحكيم أو التسوية أو استخدام وسيلة أخرى لتسوية المنازعات ممكنًا.
مخاطر التنفيذ: هل يمكن تحصيل حكم التحكيم فعلًا
التنفيذ هو المرحلة التي يقلل الأطراف من شأنها أكثر من غيرها. فقد يقوم حكم التحكيم على موضوع قوي وقيمة كبيرة ويظل مع ذلك قليل القيمة إن تعذر تنفيذه، وهي نتيجة متكررة في المنازعات العابرة للحدود.
والإمارات العربية المتحدة طرف في اتفاقية نيويورك لعام 1958، التي تدعم الاعتراف بأحكام التحكيم الأجنبية وتنفيذها. غير أن الاعتراف ليس تلقائيًا: فهو يتوقف على المتطلبات الإجرائية بموجب قانون التحكيم الإماراتي وعلى السلطة التقديرية للمحاكم المحلية. والاستثناءات المتعلقة بالنظام العام والمخالفات الإجرائية هي الأسباب المعتادة التي يُقاوَم بها التنفيذ.
وقد رفضت محاكم الإمارات في مناسبات التنفيذ استنادًا إلى النظام العام حيث يتعارض حكم التحكيم مع مبادئ الشريعة الإسلامية أو مع القوانين الآمرة في الدولة. ولهذه القيود أثرها عند صياغة المطالبات والمذكرات، لأن الحكم الذي يصطدم بمبادئ قانونية أساسية يظل معرضًا للبطلان أو لرفض التنفيذ.
واستباق العقبات جزء من التقييم. فحكم التحكيم الصادر في تحكيم حر، أو بموجب قواعد مؤسسية معينة، قد يواجه عقبات تنفيذ مختلفة عن الحكم الصادر عن مؤسسة معترف بها مثل مركز دبي للتحكيم الدولي (DIAC) أو arbitrateAD في أبوظبي. وقد تواجه الأحكام الصادرة ضد جهات حكومية أو مؤسسات مملوكة للدولة عقبات إضافية.
وفي الممارسة العملية، يكون التنفيذ ضد جهة ذات صلة بالحكومة في الإمارات العربية المتحدة أمرًا شاقًا، بسبب الدفوع المتعلقة بالحصانة السيادية والحماية الإجرائية التي تتمتع بها هذه الجهات. وقبل رفع الدعوى، ينبغي للطرف إجراء العناية الواجبة بشأن وضع الطرف المقابل وأصوله، والنظر فيما إذا كانت أمامه مسارات أخرى، مثل أوامر التجميد أو الأوامر الزجرية.
كما يعني تقليل مخاطر التنفيذ فهم الولايات القضائية التي سيُطلب فيها التنفيذ. فالنظام في الإمارات العربية المتحدة داعم للتحكيم نسبيًا، لكن الطرف الخاسر لا يزال قادرًا على إبطاء الأمور عبر الطعون الجانبية وغيرها من الأساليب التي تطيل أمد الإجراءات. وتضيف الفروق بين ولايات القانون العام وولايات القانون المدني تعقيدًا عند نقل حكم التحكيم إلى الخارج: فبعض الولايات القضائية تعيد النظر في الموضوع، وبعضها الآخر لديه قواعد إجرائية صارمة يمكن لخصم مصمم أن يستخدمها في المقاومة. ورسم خريطة لهذه السمات مسبقًا يتيح معالجة المشكلات قبل وقوعها.
ونحن في نور اتورنيز نعمل مع محامي تحكيم لهم خبرة في بناء المطالبات والأحكام على نحو يصمد أمام فحص التنفيذ، ونوائم بين التخطيط للتنفيذ والموقف التجاري للعميل حتى تتحقق فائدة حكم التحكيم عمليًا لا على الورق فحسب. ويشمل ذلك إعداد ملفات تنفيذ كاملة، وتقديم المشورة بشأن التوقيت وبشأن اختيار الولاية القضائية، والتنسيق مع المحامين المحليين حيث يُطلب التنفيذ. ونتابع تطورات أحكام القضاء في مسائل التنفيذ حتى تواكب الاستراتيجيات اتجاهات القضاء.
تحليل التكلفة والعائد: المضي أو الدفاع أو التسوية
تجمع المرحلة الأخيرة نتائج الموضوع وتقدير القيمة والتنفيذ في حكم واحد يتعلق بالتكلفة والعائد. وهذا الحكم هو ما يخبر الطرف بما إذا كان عليه المضي في مطالبته أو الدفاع عن المطالبة المقامة ضده أو تسويتها.
وعلى الحساب أن يشمل أكثر من الفواتير. فالتكاليف المباشرة مثل الأتعاب القانونية ومكافآت المحكمين ومصروفات الخبراء تقف إلى جانب التكاليف غير المباشرة: الأثر في السمعة، وتعطل الأعمال، وتكلفة الفرصة البديلة لانشغال الإدارة. كما يشكل الجدول الزمني المرجَّح وخطر القرارات الإجرائية المعاكسة الصورة أيضًا.
وقد تواجه شركة متعددة الجنسيات تُجَر إلى تحكيم طويل تكاليف متصاعدة، وفي الوقت نفسه علاقات تجارية متوترة وضررًا بالسمعة إن صار النزاع علنيًا. وقد تجد مؤسسة أصغر أن التكلفة المقدمة لا تتناسب مع المطالبة، وهو ما يرجّح وسيلة أخرى لتسوية المنازعات أو تسوية مبكرة.
وكثيرًا ما تكون التسوية هي الجواب العقلاني على المخاطر التي كُشفت في مراحل التقييم السابقة. وهي جذابة على وجه الخصوص حيث تكون فرص التنفيذ مشكوكًا فيها أو حيث يكون المبلغ القابل للاسترداد غير مؤكد. أما حيث يكون موضوع الدعوى قويًا ويبدو التنفيذ مضمونًا، فالعكس هو الصحيح، ويكون تخصيص الموارد لتحكيم كامل مبررًا.
وبعض المنازعات يناسبها حل وسط. فالتسويات الجزئية أو تسوية المنازعات على مراحل يمكن أن تغلق المسائل الأقل خلافًا مبكرًا وتحفظ التحكيم للمسائل ذات الأهمية، شريطة أن يُصاغ اتفاق التسوية وشرط التحكيم بعناية كافية لتفادي تنازل غير مقصود أو تنازع على الاختصاص.
وينبغي أن يختبر الإطار كذلك الأساليب المرجَّحة للطرف الآخر: الدفع بعدم الاختصاص، أو المنازعة في تقديم المستندات، أو محاولات التأخير. والاستراتيجيات المرنة القادرة على استيعاب هذه التحركات تصمد أفضل من الاستراتيجيات الجامدة. وقد يُعد الطرف طلبًا احتياطيًا لتدابير مؤقتة لحماية الأصول أو الأدلة، أو طلبًا بضم عدة تحكيمات مترابطة قائمة. وتدابير من هذا القبيل تقلل عدم اليقين وتبقي قدرًا من التحكم في الإجراءات.
ويضع فريق تسوية المنازعات في نور اتورنيز هذه الأطر لعملائه، جامعًا بين الحكم التجاري والتحليل القانوني حتى تكون مصفوفة القرار في التحكيم مفهومة قبل الالتزام بأي شيء. فالعملاء يرون النطاق الكامل للمخاطر والعوائد أولًا، وهو ما يحسّن النتائج في المنازعات المعقدة.
جمع الاختبارات الأربعة معًا
تقييم مخاطر التحكيم في الإمارات العربية المتحدة عملية شاقة تكافئ الدقة والتخطيط المسبق. واختبار موضوع المطالبة، وقيمة التعويضات، وفرص التنفيذ، وصورة التكلفة والعائد الإجمالية، بهذا الترتيب، يتيح للطرف اتخاذ قرارات تتجنب المخاطر غير الضرورية وترفع فرصة الوصول إلى حل عملي.
والتعامل مع الطبيعة المتفاوتة والمتنازع عليها للتحكيم يستدعي مشورة قانونية تغطي تفاصيل قانون التحكيم الإماراتي وواقع المنازعات التجارية الدولية العملي معًا. ونحن في نور اتورنيز نصمم استراتيجيات التحكيم وندير تنفيذها بما يقلل المخاطر المحددة ويتفق مع الأهداف التجارية لعملائنا.
وقبل بدء التحكيم، ينبغي للطرف أن يستكمل هذا التقييم حتى تكون المطالبة أو الدفاع قائمة على أساس سليم، وتكون التوقعات المالية واقعية، وتكون خطة التنفيذ ذات مصداقية. وهذا العمل يحمي موقف العميل ويضعه في موضع أفضل لإدارة المراحل المتنازع عليها التالية.
خدمات ذات صلة: اطّلعوا على ممارستنا في التحكيم في أبوظبي وعموم الإمارات العربية المتحدة ومراجعات شرط التحكيم والامتثال للحصول على دعم عملي في هذا المجال.
إخلاء مسؤولية: هذا المقال لأغراض المعلومات العامة فقط ولا يشكل استشارة قانونية.
خدمات ذات صلة
تواصلوا مع نور اتورنيز
لمناقشة تقييم مخاطر التحكيم، أو أي مسألة تتعلق بتسوية المنازعات في الإمارات العربية المتحدة، تواصلوا مع نور اتورنيز. وسيقدم لكم فريقنا رؤية عملية للخيارات المتاحة أمامكم.
فريق نور اتورنيز
