معاملات الاندماج والاستحواذ في سوق أبوظبي العالمي (ADGM): الإطار التنظيمي والامتثال

عندما يكون لدى شركة في سوق أبوظبي العالمي (ADGM) عدة مساهمين من الأقلية، قد تتأخر الصفقة أو تتعطل بسبب حقوق واردة في اتفاقيات مساهمين قائمة، كحق الأولوية الذي يحوزه طرف ثالث. وعندما تكون الشركة المستهدفة خاضعة للتنظيم، تتطلب معاملات معينة موافقة مسبقة من سلطة تنظيم الخدمات المالية (FSRA).

يُعد ADGM منطقة حرة مالية ذات نظام قانوني يختلف عن إطار القانون المدني المعمول به في البر الرئيسي لدولة الإمارات، إذ يعتمد مبادئ القانون العام التي تؤثر تأثيرًا كبيرًا في كيفية هيكلة معاملات الاندماج والاستحواذ وتنفيذها. ويجب على الأطراف هيكلة معاملاتهم بما يتوافق مع لوائح ADGM المحلية والبروتوكولات الدولية الراسخة في حوكمة الشركات والتنظيم المالي.

الخدمات ذات الصلة: اطّلع على خدماتنا في الاستشارات المتعلقة بالامتثال لـ AML والاندماج والاستحواذ للحصول على دعم قانوني عملي في هذا المجال.

الواجبات الائتمانية وحماية الأقلية في شركات ADGM

تحكم لوائح الشركات في ADGM لسنة 2020 الكيانات الاعتبارية في السوق وتوفر الإطار القانوني الأساسي لمعاملات الاندماج والاستحواذ التي تشمل شركات ADGM، إذ تنظم تأسيس الشركات وحوكمتها وحلّها. كما تضع قواعد بشأن نقل الأسهم وتعديلات رأس المال وحقوق المساهمين، وجميعها أدوات محورية في أي صفقة.

وتولي اللوائح أهمية كبيرة لحماية المساهمين والشفافية. وخلافًا للعديد من الولايات القضائية ذات القانون المدني، تطبق مذاهب القانون العام، كالواجبات الائتمانية والمبادئ الإنصافية، لمعالجة النزاعات أثناء مفاوضات الاندماج والاستحواذ. ويتحمل المديرون واجبات ائتمانية يجب موازنتها مع مصالح المساهمين، لا سيما في المعاملات التي تنطوي على تضارب محتمل في المصالح أو اختلال في المعلومات.

كما توفر اللوائح آليات لحماية مساهمي الأقلية، بما فيها حقوق الطعن في الإضرار غير العادل وضمانات إجرائية للموافقة على المعاملات الجوهرية. وتتطلب هذه الأحكام هياكل لمعاملات الاندماج والاستحواذ تستوعب الطعون المحتملة من أصحاب المصلحة المعترضين. ويمكن لتصميم الصفقة مع أخذ هذه الأحكام في الاعتبار أن يخفف مخاطر التقاضي والتدقيق التنظيمي.

حقوق الأولوية والإخطار والتصويت والإضرار غير العادل

تفصّل لوائح الشركات حقوقًا محددة يجوز للمساهمين ممارستها أثناء معاملات الاندماج والاستحواذ، تشمل حقوق الأولوية والحق في تلقي إخطار بالاجتماعات وحقوق التصويت على القرارات المؤثرة في هيكل الشركة. ويجوز للمساهمين أيضًا التقدم إلى محاكم ADGM بعريضة بموجب أحكام الإضرار غير العادل، على أساس أن شؤون الشركة تُدار أو أُديرت بطريقة تضر بمصالحهم ضررًا غير عادل.

فلنفترض أن مساهمًا مسيطرًا يسعى إلى دمج الشركة مع كيان آخر بشروط تقلل من قيمة حصة الأقلية؛ يجوز حينئذ لمساهمي الأقلية طلب الانتصاف عبر محاكم ADGM. وإذا اقتنعت المحاكم بأن العريضة مؤسسة، جاز لها إصدار ما تراه مناسبًا من أوامر لمنح الانتصاف بشأن المسائل المشكو منها.

الشروط المفروضة على تغييرات رأس المال ونقل الأسهم

كثيرًا ما تتطلب معاملات الاندماج والاستحواذ تعديلات على رأس مال الأسهم، بما فيها الزيادات أو التخفيضات أو إعادة التصنيف. وتفرض لوائح الشركات شروطًا إجرائية وموضوعية على هذه التعديلات لمنع التعسف وحماية مصالح الدائنين والمساهمين.

فعلى سبيل المثال، يجب أن يتبع تخفيضُ رأس المال لردّه إلى المساهمين أو لشطب الخسائر خطواتٍ مقررة؛ إذ يجوز للشركة الخاصة المحدودة بالأسهم اللجوء إلى قرار خاص مدعوم بإقرار ملاءة، بينما يجوز لأي شركة اللجوء إلى قرار خاص تعتمده المحكمة.

ويُعد نقل الأسهم بحد ذاته مكوِّنًا هيكليًا محوريًا في الصفقة. وتتيح لوائح الشركات للشركات فرض قيود على نقل الأسهم من خلال النظام الأساسي أو اتفاقيات المساهمين، وقد تشمل هذه القيود حقوق الأولوية وحقوق الاصطحاب أو أحكام السحب الإجباري.

وتكتسب هذه الآليات أهمية خاصة في هياكل الملكية غير المتكافئة حيث يسعى مساهمو الأقلية إلى حماية مصالحهم؛ فحقوق الاصطحاب، على سبيل المثال، تمكّن مساهمي الأقلية من الخروج بالشروط ذاتها الممنوحة للأغلبية عند البيع، مما يحميهم من الإقصاء.

تغيير السيطرة في شركة خاضعة للتنظيم يتطلب موافقة مسبقة من FSRA

تشرف FSRA على معاملات الاندماج والاستحواذ التي تشمل كيانات خاضعة للتنظيم في ADGM، لا سيما المؤسسات المالية وشركات الاستثمار والكيانات المرخصة بموجب لوائح الخدمات المالية والأسواق في ADGM (FSMR). ويشمل اختصاصها ضمان استقرار السوق وحماية المستهلكين والحفاظ على نزاهة المنظومة المالية في ADGM.

وتتطلب أنواع معينة من معاملات الاندماج والاستحواذ موافقة مسبقة من FSRA. فعندما تكون الشركة الخاضعة للتنظيم شركة محلية، لا يجوز لأي شخص أن يصبح مسيطرًا أو يرفع مستوى سيطرته متجاوزًا حدًّا معينًا دون موافقة كتابية مسبقة من السلطة. وتطبق السلطة مراجعة دقيقة تقيّم فيها أثر المعاملة في السلامة المالية والقدرة على الامتثال والالتزام بلوائح مكافحة غسل الأموال وتمويل الإرهاب (AML/CTF).

ما تزنه FSRA

تقيّم FSRA عدة عوامل رئيسية عند النظر في معاملة اندماج واستحواذ:

• اختبار الملاءمة والصلاحية: ما إذا كان المالكون والمسيطرون المحتملون يستوفون معايير الأمانة والنزاهة والكفاءة والسلامة المالية.
• الاستقرار المالي: يجب على المستحوذين إثبات كفاية الموارد الرأسمالية للحفاظ على السلامة المالية للكيان الخاضع للتنظيم.
• الحوكمة والامتثال: يجب أن تحافظ التغييرات المقترحة على أطر الحوكمة والامتثال لالتزامات AML/CTF أو تعززها.
• الأثر في نزاهة السوق: ما إذا كانت المعاملة قد تؤثر سلبًا في ثقة السوق أو الاستقرار النظامي.

ويجب استيفاء كل معيار من هذه المعايير لتبديد مخاوف السلطة وتجنب نتائج كتعليق المعاملة أو اتخاذ إجراءات تنفيذية.

الطلب وفترة المراجعة

تنطوي عملية الموافقة على تقديم طلب مفصَّل مرفق بمستندات وافية، تشمل خطط الأعمال والتوقعات المالية وإقرارات الملاءمة والصلاحية. وعندما تعتزم السلطة الموافقة، يجب أن تفعل ذلك في أقرب وقت ممكن، وعلى أي حال خلال 90 يومًا من استلام طلب مستوفًى على النحو الواجب، ما لم ترَ فترة مختلفة مناسبة وتُخطر مقدم الطلب كتابيًا بذلك.

وللحفاظ على جدول زمني فعّال، ينبغي للأطراف التواصل مع السلطة مبكرًا وإجراء مشاورات سابقة لتقديم الطلب وإعداد إفصاحات كاملة. وقد يؤدي إغفال هذه العوامل إلى تأخيرات كبيرة أو موافقات مشروطة تؤثر سلبًا في يقينية الصفقة.

شركة ملكية خاصة تستحوذ على السيطرة في شركة استثمار خاضعة للتنظيم

لنأخذ مثال شركة ملكية خاصة تسعى إلى حصة مسيطرة في شركة استثمار خاضعة لتنظيم ADGM؛ ستدقق FSRA في مالكي شركة الملكية الخاصة ومسيطريها وفق اختبار الملاءمة والصلاحية، وتفحص كفاية رأس مال المستحوذ وتقيّم خطط الحوكمة بعد الاستحواذ.

وقد يؤدي الإخفاق في إثبات أطر امتثال كافية، أو في الإفصاح عن سجل تنظيمي سلبي، إلى الرفض أو إلى شروط تعقّد الاندماج. ويمكن لهيكلة الصفقة بما يشمل ترتيبات حساب ضمان للتعويضات التنظيمية، وإعداد خطط لاستمرارية الإدارة، أن تعالج مخاوف السلطة وتساعد في الحصول على الموافقة.

فحص السجل التنظيمي والعقود وحقوق المساهمين لدى الشركة المستهدفة

تُعد العناية الواجبة مرحلة محورية في أي معاملة اندماج واستحواذ، وتزداد تعقيدًا في ADGM بسبب النظام التنظيمي المزدوج ووجود كيانات خاضعة للتنظيم. وتشمل عمليات تدقيق مالية وتشغيلية، فضلًا عن مراجعة معمقة لسجل الامتثال التنظيمي وحالة الترخيص والالتزامات التعاقدية وأطر حوكمة الشركات.

ويجب إيلاء اهتمام خاص للامتثال للوائح الشركات في ADGM وتفويضات FSRA، بما في ذلك سجلات الإيداعات التنظيمية والإجراءات التنفيذية السابقة وكفاية ضوابط مكافحة غسل الأموال.

الامتثال لالتزامات لوائح الخدمات المالية والأسواق (FSMR)

وبالنظر إلى الدور التنظيمي الفاعل لـ FSRA، يجب أن تتضمن العناية الواجبة التحقق من التزام الشركة المستهدفة بأحكام لوائح الخدمات المالية والأسواق، بما فيها سياسات AML/CTF وفحص العقوبات وبروتوكولات الإبلاغ. وتمثل أي مخالفات أو تحقيقات سابقة مخاطر هيكلية يجب أن تنعكس في تقييم الصفقة وتوزيع المخاطر.

فاكتشاف إجراءات تنفيذية غير محسومة من السلطة، على سبيل المثال، قد يستدعي تعويضات محددة أو آليات حساب ضمان لتغطية التزامات مستقبلية محتملة. وتساعد الهيكلة المسبقة لذلك في التخفيف من النزاعات الناشئة عن عدم الامتثال التنظيمي.

بنود تغيير السيطرة وموافقات الأطراف الثالثة

وتشمل العناية الواجبة أيضًا الالتزامات التعاقدية القائمة التي قد تؤثر في الصفقة، بما فيها أحكام تغيير السيطرة وبنود حظر التنازل وموافقات الأطراف الثالثة. وقد يؤدي عدم تحديد هذه البنود إلى إخلالات بعد إتمام المعاملة، مما يقود إلى تقاضٍ مكلف أو جزاءات تنظيمية.

ويُعد حصر هذه العلاقات التعاقدية واعتماد استراتيجيات مناسبة للإعفاء أو الموافقة أمرًا ضروريًا يحد من المفاجآت أثناء الاندماج.

الحقوق الناشئة عن اتفاقيات المساهمين القائمة

في الصفقة التي تضم عدة مساهمين من الأقلية، ينبغي أن تكشف العناية الواجبة أي اتفاقيات مساهمين قائمة تفرض قيودًا على نقل الأسهم أو تمنح حقوقًا قد تؤخر الصفقة أو تعطلها. فحق الأولوية الذي يحوزه طرف ثالث، على سبيل المثال، قد يتطلب تفاوضًا أو تنازلًا قبل إتمام الصفقة. ويمكن للتواصل المبكر مع أصحاب المصلحة هؤلاء، والتسهيلات التعاقدية المصممة لهم، أن يقلل من خطر التعطيل.

وثائق الصفقة التي توزع المخاطر التنظيمية

يجب أن تعكس صياغة العقود في معاملات الاندماج والاستحواذ بـ ADGM البيئةَ القانونية الفريدة للولاية القضائية ومتطلباتها التنظيمية. ويجب أن تتضمن وثائق الصفقة أحكام امتثال متوافقة مع لوائح الشركات في ADGM ومتطلبات FSRA، ويشمل ذلك صياغة اتفاقيات شراء الأسهم (SPA) واتفاقيات المساهمين والعقود الملحقة بإقرارات وضمانات وشروط مسبقة دقيقة مرتبطة بالموافقات التنظيمية.

أحكام تعاقدية رئيسية

• بنود التغيير الجوهري السلبي (MAC) تتيح للأطراف إنهاء الصفقة أو إعادة التفاوض عليها إذا طرأت تطورات سلبية كبيرة. وفي معاملات الاندماج والاستحواذ بـ ADGM، ينبغي صياغة بنود التغيير الجوهري السلبي بعناية لتعكس المخاطر التنظيمية، كتغيرات سياسة FSRA أو نتائج تنفيذية سلبية.
• حقوق الإنهاء التنظيمية. وبالنظر إلى صلاحيات الموافقة المخولة للسلطة، يجب أن تستوعب العقود حقوق الإنهاء أو التعليق إذا رُفضت الموافقة التنظيمية أو تأخرت، وهو ما يتطلب بيانًا واضحًا للإجراءات وعواقبها.
• آليات حل النزاعات. تُعد بنود التحكيم أو أحكام اختيار المحكمة حيويةً لحل النزاعات بفعالية بعد الإتمام. وتوفر محاكم ADGM خبرة في القانون التجاري، لكن الأطراف قد يفضلون التحكيم وفق قواعد معترف بها دوليًا لتجنب التعقيدات الاختصاصية.

جداول الإفصاح والإقرارات

في معاملات الاندماج والاستحواذ، يمتلك أحد الأطراف بطبيعته معرفةً أعمق بالشركة المستهدفة أو المستحوذ. وفي ADGM، يضاعف النظامُ التنظيمي متعدد الطبقات ووجودُ الكيانات الخاضعة للتنظيم هذا الاختلال. ويجب على الأطراف استخدام آليات قانونية للتخفيف من هذه المخاطر، ومن أبرزها جداول الإفصاح والإقرارات التفصيلية.

ويجب على البائعين الإفصاح عن جميع الوقائع الجوهرية، بما فيها المخاطر التنظيمية والالتزامات المالية والدعاوى القائمة. ويعتمد المشترون على هذه الإفصاحات للتحقق من تقييمهم وتقديرهم للمخاطر. وتُعد متطلبات الإفصاح الكامل والضمانات في اتفاقية شراء الأسهم أساسيةً لتوزيع متوازن للمخاطر. وقد يؤدي عدم الإفصاح عن معلومات جوهرية إلى مطالبات بالفسخ أو التزامات تعويض، مما يُنشئ نزاعات لاحقة للإتمام.

حسابات الضمان والمبالغ المحتجزة

وللتخفيف من مخاطر الالتزامات غير المفصح عنها أو الإخلالات، يُنشئ الأطراف غالبًا حسابات ضمان أو يحتجزون جزءًا من الثمن؛ إذ يُحتفظ بجزء من ثمن الشراء لفترة محددة بحيث تكون الأموال متاحة لتسوية مطالبات التعويض أو الغرامات التنظيمية. فإذا كشفت العناية الواجبة، على سبيل المثال، مسائل امتثال تنظيمي محتملة غير محسومة، يمكن لحساب الضمان تغطية التعرض المالي المستقبلي وتحفيز الإفصاح الصادق.

نقل الموطن والشركات القابضة وإعادة تنظيم رأس المال

كثيرًا ما تصاحب إعادةُ هيكلة الشركات معاملاتِ الاندماج والاستحواذ لتحسين هيكل الكيان المدمج، ويشمل ذلك:

• نقل الموطن: استمرار شخص اعتباري مؤسَّس خارج ADGM كشركة في السوق، أو استمرار شركة من شركات ADGM في ولاية قضائية أخرى بتصريح من المسجِّل، للاستفادة من المزايا التنظيمية أو الكفاءات التشغيلية.
• تأسيس شركة قابضة: إنشاء كيان قابض داخل ADGM لتوحيد حصص الملكية ومركزة الحوكمة.
• إعادة تنظيم رأس مال الأسهم: تعديل هيكل رأس المال ليعكس أنماط الملكية الجديدة ويستوفي متطلبات رأس المال التنظيمية.

ويجب أن تمتثل كل خطوة من خطوات إعادة الهيكلة للوائح الشركات في ADGM وقواعد FSRA، حتى لا تنشأ مخالفات غير مقصودة أو نزاعات حوكمة.

وقد ينشئ المستحوذ شركة قابضة في ADGM لتيسير الاستثمار العابر للحدود وتوحيد عدة شركات تابعة والاستفادة من بيئة القانون العام في السوق. ويمكن لهذا الهيكل أن يوفر أطر حوكمة أوضح، لا سيما عند التعامل مع مستثمرين دوليين معتادين على الولايات القضائية ذات القانون العام.

قد تؤدي الإخلالات اللاحقة للإتمام إلى جزاءات أو نزاعات بين المساهمين

بعد إتمام الصفقة، يجب على الكيان المدمج الحفاظ على الامتثال للوائح الشركات في ADGM وقواعد FSRA، بما في ذلك التزامات الإبلاغ المستمرة والحوكمة وAML/CTF. وقد يؤدي عدم ذلك إلى جزاءات تنظيمية أو نزاعات بين المساهمين.

ويجب على الفرق القانونية بناء برامج امتثال وهياكل إبلاغ تقلل من مخاطر التدخل التنظيمي، وتشمل التدريب والضوابط الداخلية والرصد المستمر بما يتوافق مع إرشادات السلطة المتطورة.

ضوابط الاستثمار الأجنبي والاتفاقيات الضريبية والجهات التنظيمية الأجنبية

وبالنظر إلى مكانة ADGM كمركز مالي دولي، تنطوي العديد من معاملات الاندماج والاستحواذ فيه على عناصر عابرة للحدود تُضيف طبقات إضافية من التعقيد، بما فيها قيود الاستثمار الأجنبي واتفاقيات تجنب الازدواج الضريبي والمتطلبات التنظيمية الممتدة خارج الحدود الإقليمية.

وعلى الرغم من أن ADGM يحافظ على بيئة استثمارية منفتحة، فقد تخضع قطاعات معينة لقيود أو تتطلب موافقات حكومية. ويجب على المستحوذين من ولايات قضائية أجنبية التعامل مع هذه الضوابط بعناية وهيكلة معاملاتهم بما يضمن الامتثال. فالمعاملات المتعلقة بالطاقة أو البنية التحتية، على سبيل المثال، قد تستدعي تدقيقًا بموجب القوانين الاتحادية الإماراتية، مما يتطلب تنسيقًا بين سلطات ADGM والجهات التنظيمية في البر الرئيسي لتجنب التعارضات التنظيمية.

ويجب أن تراعي معاملات الاندماج والاستحواذ العابرة للحدود داخل ADGM اتفاقياتِ تجنب الازدواج الضريبي المنطبقة والقوانين الضريبية المحلية. ويُعد التنسيق مع المستشارين الضريبيين أمرًا أساسيًا لإدارة التعرض الضريبي وتجنب نتائج كالازدواج الضريبي أو الغرامات الضريبية.

وقد تستدعي المعاملات التي تشمل كيانات خاضعة للتنظيم إخطارات أو موافقات من جهات تنظيمية أجنبية، كهيئة الأوراق المالية والبورصات الأمريكية (SEC) أو البنك المركزي الأوروبي (ECB). ويجب على الفرق القانونية تصميم بروتوكولات إفصاح وامتثال تفي بمتطلبات ولايات قضائية متعددة وتتجنب التعارضات والتأخيرات.

خدمات ذات صلة وقراءات إضافية

لمناقشة معاملة اندماج واستحواذ في ADGM، تواصل مع فريق الاندماج والاستحواذ أو قانون الشركات في نور اتورنيز.

الخدمات:

• الاندماج والاستحواذ
• قانون الشركات والأعمال
• العناية الواجبة
• صياغة العقود والاتفاقيات

المقالات:

• الإطار القانوني وإجراءات معاملات الاندماج والاستحواذ في مركز دبي المالي العالمي (DIFC)
• العناية الواجبة في معاملات الاندماج والاستحواذ في دولة الإمارات
• الموافقات التنظيمية للاندماج والاستحواذ في قطاع التأمين بدولة الإمارات
• الاعتبارات التنظيمية للاندماج والاستحواذ في قطاع الرعاية الصحية بدولة الإمارات

هذا المقال لأغراض إعلامية فقط ولا يُعد استشارة قانونية.