الامتثال البيئي في عمليات الاندماج والاستحواذ (M&A) بالإمارات: استراتيجيات الاستحواذ الأخضر

الامتثال البيئي في عمليات الاندماج والاستحواذ (M&A) بالإمارات: استراتيجيات الاستحواذ الأخضر

الكلمة التي تحسم معظم الجدل البيئي في استحواذ إماراتي هي المُلوِّث. فبموجب القانون الاتحادي رقم (24) لسنة 1999 بشأن حماية البيئة وتنميتها، تكون المسؤولية عن التلوث مسؤولية مطلقة: تلحق بالمُلوِّث بصرف النظر عن الخطأ، ويمكن أن تصل إلى المالك أو المشغّل الحالي للموقع وكذلك من حازوه قبله. ومقروءة بمعزل عن غيرها، تبدو هذه القاعدة بسيطة التطبيق. أما في الممارسة فإن الحواف هي حيث تنفق الأطراف رأس مالها التفاوضي — أي ما إذا كان مشترٍ تولى للتو ساحةً تسربت فيها براميل على مدى خمس عشرة سنة قبل وصوله يقع الآن داخل هذا الوصف، وما إذا كان البائع الذي غادر لا يزال يقع داخله.

تكتسب المسؤولية المطلقة أهميتها في الصفقة بسبب ما ترفعه من على الطاولة. فالمشتري الذي يرث تربة ملوثة لا يستطيع أن يجيب جهة تنظيمية بأن يشرح أن التلوث يسبق ملكيته وأنه تصرف على أكمل وجه طوال الوقت؛ فالخطأ ليس هو السؤال. وليست الجهة التنظيمية المدعي الوحيد: فبموجب قانون المعاملات المدنية الإماراتي، يجوز أن يكون الطرف مسؤولًا عن ضرر يلحق بالغير بسبب التلوث، فيكون للجيران والشاغلين والمجتمعات المتضررة سبيلٌ لا يتوقف على أن تُبدي السلطات البيئية اهتمامها أولًا.

أما الأثر على ممارسة الصفقات فمباشر: لما كان القانون لا يوزع كلفة التلوث بحسب اللوم، وجب على الأطراف أن توزعها بأنفسهم، في العقد، على أساس ما يعلمونه عند التوقيع. ومن ثم ليس عمل تقييم الموقع هامشًا فنيًا، بل هو السجل الواقعي الذي يقوم عليه التوزيع برمته. فما تكشفه تقييمات المرحلة الأولى والمرحلة الثانية يصبح تلوثًا معلومًا، يُسعَّر ويُوزَّع صراحةً، وما يفوتها يصبح تلوثًا مجهولًا، يحطّ حيث يتركه التعويض والسقوف وفترات البقاء.

أين يقع النزاع على التعريف فعليًا

نادرًا ما يكون الجدل حول ألفاظ النص التشريعي، بل حول أي جانب من الخط الفاصل تقع عليه مجموعة من الوقائع، والوقائع تكون غير مكتملة عادةً.

شراء الأسهم وشراء الأصول يشدّان في اتجاهين مختلفين

في شراء الأسهم، لا تتغير الشركة التي تحمل الترخيص وتحتل الأرض وتشغّل المنشأة؛ الذي يتغير هو ملكية تلك الشركة. وأيًا كان ما تحمله المنشأة — شروط تصاريح، أو ملف إنفاذ مفتوح، أو أرض ملوثة تحت منطقة تخزين — فإنها تواصل حمله بعد الإتمام، وقد اشتراه المشتري مع كل شيء آخر. ولذلك تكون حماية المشتري تعاقدية بحتة: ضمانات بشأن الحالة البيئية للمواقع، وتعويض محدد عما كشفته العناية الواجبة، وآلية لتمويل المطالبات.

أما في شراء الأصول فيختار المشتري ما يأخذه، وهو ما يبدو وضعًا أفضل ويكون كذلك أحيانًا. لكن أخذ الموقع يعني أخذ حيازته وتشغيله، وامتداد المسؤولية إلى الملاك والمشغلين الحاليين ليس أمرًا يمكن للأطراف الاتفاق على الخروج منه في مواجهة جهة تنظيمية أو طرف ثالث. فاتفاقية البيع والشراء توزع الكلفة بين المشتري والبائع، ولا تعيد رسم من يجوز للسلطات ملاحقته. والمستشارون الذين يصفون التعويض وكأنه يزيل التعرّض بدلًا من أن يردّه إنما يصفون الأداة الخاطئة.

مطالبات تأتي من خارج الصفقة

لمطالبات الغير بموجب قانون المعاملات المدنية إيقاع مختلف عن الإجراءات التنظيمية؛ فهي تطفو عندما يلاحظ أحدٌ ضررًا، وقد يكون ذلك بعد زمن طويل من إغلاق الصفقة وبعد أن كفّ الأطراف عن التفكير فيها. وهذا الكمون هو السبب العملي الذي يجعل التعويضات البيئية تُفاوض بمعزل عن حزمة الضمانات العامة: ففترة بقاء مدتها سنتان تكون معقولة تمامًا لضمان يخص دقة الحسابات الإدارية، تكاد تكون بلا جدوى في مواجهة تلوث يهاجر ببطء ويُكتشف عندما تُطوَّر قطعة أرض مجاورة.

المرحلة الأولى والمرحلة الثانية: ما الغرض من التقييمات

عادة ما توصف التقييمات البيئية للمواقع بأنها عناية واجبة، وهو وصف يقلل من قيمتها؛ فهي الآلية التي ينتقل بها الخطر من مجهول إلى معلوم، والخطر المعلوم هو النوع الوحيد الذي يستطيع عقدٌ تسعيره بدقة.

ما الذي يبحث عنه تقييم المرحلة الأولى

تقييم المرحلة الأولى تمرين في السجلات والملاحظة: يراجع الاستشاري تاريخ الأرض واستخداماتها، والتصاريح والتراخيص المملوكة، وتيارات النفايات المتولدة، وترتيبات تخزين المواد الكيميائية والوقود، وسجلات التصريف والانبعاثات، وأي مراسلات مع السلطات البيئية. وتملأ زيارات الموقع والمقابلات مع الموظفين التشغيليين ما يغفله السجل الورقي — وفي الاستحواذات الصناعية كثيرًا ما تكون الفجوة بينهما هي النتيجة التي تهم.

تقييم المرحلة الأولى لا يؤكد وجود تلوث أو عدمه، بل يحدد أين سيكون التلوث لو وُجد، ومدى احتمال ذلك بالنظر إلى الاستخدام السابق. ومخرجاته الحقيقية مجموعة أسئلة محددة بما يكفي لتُجاب بالعينات.

متى يتبع تقييم المرحلة الثانية، وماذا يغيّر أخذ العينات

تقييم المرحلة الثانية يجيب عن تلك الأسئلة بأخذ عينات من التربة والمياه الجوفية في المواقع التي أشار إليها تقييم المرحلة الأولى، فيحوّل الشك إلى قياس، والقياس ينتج تقديرًا لكلفة المعالجة، وهو ما يتيح للأطراف أن يتجادلوا حول رقم بدلًا من احتمال.

التوقيت هو حيث تسوء الصفقات؛ فعمل المرحلة الثانية يحتاج إلى دخول الموقع، ويستغرق وقتًا، وينتج نتائج لا يستطيع أيٌّ من الطرفين توقعها. وقد يقاوم بائعٌ يدير عملية تنافسية أخذ العينات التدخلي قبل الحصرية؛ ومشتٍ يقبل تقييم المرحلة الأولى وحده ويغلق الصفقة على أساسه إنما وافق على معاملة فئة من المخاطر بوصفها مجهولة حين كان يمكن أن تكون معلومة. وحيث لا يمكن استكمال أخذ العينات ضمن الجدول الزمني، فالاستجابة الصادقة هي أن ينعكس ذلك في العقد — تعويض أوسع، أو فترة بقاء أطول، أو مبلغ محتجز — لا أن تُسجَّل الفجوة بوصفها اطمئنانًا.

مثال عملي: مجمع صناعي في منطقة حرة

لننظر في مشترٍ يستحوذ على مجمع تصنيعي في منطقة حرة برأس الخيمة. يراجع تقييم المرحلة الأولى بيانات النفايات الخطرة وضوابط انبعاثات الهواء وتاريخ تصاريح الموقع بموجب متطلبات الإمارة والمنطقة الحرة المعمول بها. ويلاحظ أن سجلات التخلص من النفايات تنقطع لمدة ثمانية عشر شهرًا، وأن جولة تفقدية تجد نفايات كيميائية في منطقة غير مبيّنة في أي مخطط تخزين.

لا الملاحظة الأولى ولا الثانية مسؤولية بعد، لكن كلتيهما تعليمة للمرحلة الثانية: أخذ عينات أسفل منطقة التخزين غير الموثقة، وتبيّن ما إذا كانت البيانات المفقودة تقابل تخلصًا حدث في مكان آخر داخل الموقع. فإذا أكدت العينات تربة متأثرة، أصبح لدى الطرفين مشكلة محددة — منطقة وملوِّث وكلفة تقديرية للمعالجة — ويمكن توزيعها بتعويض محدد ذي نطاق معلوم وسبيل رجوع مموّل. أما لو أغلق المشتري الصفقة على تقييم المرحلة الأولى وحده، لبقيت التربة ذاتها موجودة، لكنها كانت ستقع في أي حماية بيئية عامة تضمنتها الاتفاقية صدفةً، تحت السقف وفترة البقاء المفاوض عليهما لمطالبات الضمان العادية.

التصاريح والتراخيص وسجل الامتثال

التلوث هو الخطر الذي يهيمن على النقاش، لكن التصاريح هي الخطر الذي يوقف العمليات. والتحقق من التصاريح والتراخيص البيئية، ومن الامتثال لالتزامات الإبلاغ المستمرة الملحقة بها، جزءٌ من كل نطاق عناية واجبة بيئية. والأسئلة عملية: أي تصاريح تحملها المنشأة فعليًا، وهل هي سارية، وما الشروط الملحقة بها، وما الإبلاغ الذي تشترطه تلك الشروط، وهل قُدِّم ذلك الإبلاغ فعلًا؟

الإجابات تحدد أكثر من وضع الامتثال. فالتصريح الذي تحمله الشركة المستهدفة ينجو من شراء الأسهم لأن حامله لم يتغير؛ أما شراء الأصول فيثير السؤال المنفصل عمّا يجب على المشتري الحصول عليه باسمه قبل أن يستطيع التشغيل، والمدة التي يستغرقها ذلك. ومنشأة لا تستطيع العمل قانونًا لفترة بعد الإتمام لديها مشكلة قيمة لا يصلحها أي تعويض في اللحظة المناسبة.

الانخراط المبكر مع الجهة المختصة كثيرًا ما يكون أفضل من الصمت. وبحسب مكان الأصول، تعني تلك الجهة وزارة التغير المناخي والبيئة، أو البلدية المحلية، أو سلطة منطقة حرة. والسؤال عمّا إذا كان هناك ملف إنفاذ مفتوح، أو عمّا سيتطلبه نقل العمليات، يحوّل فئة من المخاطر المجهولة إلى شرط إتمام معلوم. ويقاوم بعض المشترين بحجة أن رفع اليد يستدعي الانتباه؛ لكن الانتباه آتٍ عاجلًا أم آجلًا، ويكون أرخص قبل الإتمام، بينما لا يزال للبائع مصلحة في حسم الأمر. وممارستنا في عمليات الاندماج والاستحواذ تسلسل هذا العمل إلى جانب التقييمات الفنية بحيث تصل الإجابات التنظيمية بينما السعر لا يزال مفتوحًا.

صياغة التعويض البيئي

التعويض البيئي وعد بردّ المصروفات؛ فهو لا يغيّر من يمكن للسلطات اتخاذ إجراء ضده، بل يغيّر من يتحمل الكلفة في النهاية. ومصاغًا بتراخٍ، ينتج نزاعًا في اللحظة التي يحتاج فيها المشتري إلى مال لا إلى جدل.

النطاق وشرط الاستحقاق

يجب أن يحدد النطاق ما يغطيه بعبارات مرتبطة بالعناية الواجبة: تلوث موجود في موقع محدد، عند الإتمام أو قبله، سواء حددته التقييمات أم لم تحدده. أما شرط استحقاق مرتبط فقط بمخالفة قانون بيئي فهو أضيق مما يفترضه معظم المشترين، لأن الموقع قد يكون ملوثًا دون أن تكون أي مخالفة راهنة قابلة للإثبات. وشرط استحقاق مرتبط بكلفة معالجة تأمر بها سلطة أضيق أيضًا، لأنه يترك المشتري مكشوفًا لمعالجة يجريها بحكمة ولم يُؤمر بها بعد.

ويستحق إجراء المطالبة العناية ذاتها: متطلبات الإخطار، ومعيار الإثبات، وحقوق البائع في التعامل مع جهة تنظيمية أو في إجراء المعالجة بنفسه. فالبائع الذي ينفذ أعمالًا في موقع لم يعد يملكه يحتاج إلى حق دخول؛ والمشتري الذي تعطّل تلك الأعمال عملياته يحتاج إلى حدود لكيفية تنفيذها.

السقوف والبقاء

السقوف المالية وفترات البقاء هي حيث يتمركز التفاوض التجاري، وحيث يعلّل كمون المطالبات البيئية بمعاملة منفصلة عن حزمة الضمانات العامة. وفترة معايرة على شهية البائع لا على المدة التي يستغرقها التلوث ليطفو هي فترة تنقضي قبل أن ينقضي الخطر. وحيث يتعذر على الطرفين الاتفاق على المدة، يكون البديل سقفًا أدنى لفترة أطول، أو قائمة محددة من الأوضاع المحددة مغطاة بلا حد زمني بينما تسري الأوضاع غير المحددة لفترة أقصر.

التأمين والالتزامات المستمرة

يمكن إلزام البائع بالمحافظة على تأمين مسؤولية بيئية إلى حين تحقق محطات معالجة متفق عليها، وهو ما يحوّل جزءًا من التعهد من وعد إلى وعد مموّل. ويمكن أيضًا أن يتحمل البائعون التزامات إيجابية: التعاون مع السلطات البيئية، وتقديم السجلات، وإتاحة الدخول لأعمال التحقيق والمعالجة.

المبالغ المحتجزة وحساب الضمان: جعل الوعد قابلًا للتحصيل

تعويض من بائع وزّع الحصيلة وأنهى أعماله هو مستند لا وسيلة انتصاف. وحيث حددت العناية الواجبة تعرضًا حقيقيًا للمعالجة، تكون حماية المشتري مالًا يستطيع الوصول إليه.

يحتفظ حساب الضمان بجزء متفق عليه من الثمن لدى طرف ثالث، قابل للإفراج مقابل كلف المعالجة أو عند انقضاء فترة محددة. أما الاحتجاز فيُبقي جزءًا من الثمن غير مدفوع إلى حين استكمال المعالجة أو تأكيد الإقفال التنظيمي. ويدور الاختيار عادة حول ما إذا كان البائع يستطيع قبول خروج المال من ميزانيته، وحول من يتحمل عبء الائتمان والإدارة.

مثال عملي: محفظة تجارية في أبوظبي

مشتٍ يستحوذ على محفظة عقارات تجارية في أبوظبي بمبلغ AED 300 مليون يجد، من خلال عينات المرحلة الثانية، تلوثًا قديمًا من الاستخدام الصناعي السابق لإحدى قطع الأرض. ينكر البائع علمه به، وهو أمر لا محل له ما دامت المسؤولية لا تتوقف على الخطأ.

يتفق الطرفان على تعويض محدد يغطي معالجة تلك القطعة، يمتد إلى أوضاع تُكتشف خلال سنتين من الإتمام، مدعومًا بحساب ضمان قدره 10% من الثمن — أي AED 30 مليون — يُحتفظ به للمدة ذاتها ويُفرَج عنه على دفعات كلما اعتُمدت محطات المعالجة. ويتعهد البائع بالتعاون مع السلطات البيئية وإتاحة الدخول للأعمال. أما السؤال المتبقي الذي يجب على المشتري أن يجيب عنه بنفسه فهو ما سيحدث في السنة الثالثة، وذلك السؤال تجيب عنه فترة البقاء التي فاوض عليها، لا حساب الضمان.

التزامات تمتد بعد الإتمام

الامتثال البيئي لا يتوقف عند تاريخ الإغلاق، والمنشأة المستحوذ عليها ستُقاس بمعايير تواصل التطور. فنظام أبوظبي لإدارة البيئة والصحة والسلامة يشترط على المنشآت الصناعية إعداد خطط عمل للاستدامة والمحافظة عليها؛ وتنفّذ بلدية دبي كودات البناء الأخضر ومعايير كفاءة الطاقة التي تمس الأصول العقارية وأصول البنية التحتية. العناية الواجبة تثبت ما إذا كانت المنشأة المستهدفة تستوفي تلك المتطلبات اليوم؛ أما وثائق الصفقة فتقرر ما إذا كانت ستستوفيها بعد ثلاث سنوات.

الآليات المعتادة آليات حوكمة: يمكن إسناد المسؤوليات البيئية إلى مسؤول مسمّى أو لجنة مجلس إدارة، وجعل الإبلاغ عن مقاييس محددة التزامًا دائمًا، وربط حوافز الإدارة بنتائج الامتثال. وفي المشروع المشترك تقع هذه الالتزامات في اتفاقية المساهمين، حيث يملك المشتري الأقلية مسائل محفوظة يعتمد عليها. وفي الاستحواذ الكامل مكانها خطة الدمج اللاحقة للإتمام، وهي أيضًا النقطة التي تُنتقل فيها المنشأة إلى نظام إدارة بيئية معتمد مثل ISO 14001، بما يستلزمه ذلك من تدريب ورصد.

والمقرضون يعززون ذلك؛ إذ يحمل تمويل أصول البنية التحتية والأصول الصناعية شروطًا بيئية بصورة متزايدة، فيمكن لإخفاق امتثالي كان ذات يوم ذا أثر تنظيمي فحسب أن يكون له الآن أثر ائتماني.

مثال عملي: شركة مشروع للطاقة الشمسية

مشتٍ يستحوذ على شركة لتوليد الطاقة الشمسية في دبي لا يشتري مشكلة تلوث، بل يشتري مجموعة من الالتزامات الأدائية المستمرة في سوق تشكّلها استراتيجية دبي للطاقة النظيفة 2050. والعناية الواجبة هنا موجهة إلى ما إذا كان المشروع يستوفي معايير الكفاءة والانبعاثات التي أقرّ بها، وإلى الالتزامات الملحقة بتصاريحه.

ومشكلة التوزيع مختلفة تبعًا لذلك؛ فبدلًا من تعويض مموّل بحساب ضمان، تكون حماية المشتري مجموعة من الالتزامات اللاحقة للإتمام — استمرار الرصد البيئي، والانخراط المجتمعي حيث يشترطه موقع المنشأة، والإبلاغ قياسًا إلى المعايير ذاتها — مكتوبة في وثائق الحوكمة بحيث تتجاوز الالتزامات عمر الأفراد الذين قطعوها.

الإفصاح عن معايير ESG وقيمة ضمان بشأنه

استحدثت هيئة الأوراق المالية والسلع (SCA) متطلبات إفصاح عن معايير الحوكمة البيئية والاجتماعية وحوكمة الشركات (ESG) للمنشآت المدرجة، طوعية في بعض الجوانب وإلزامية في غيرها، ويطبق المستثمرون الدوليون توقعاتهم الخاصة فوق ذلك. وهذا يخلق للمشتري مجموعة ثانية من المواد البيئية التي يتعين فحصها في العناية الواجبة: ليس حالة المواقع، بل ما قالته المنشأة المستهدفة علنًا عن حالتها وممارساتها.

والاثنان مرتبطان؛ فالتباين بين إفصاح استدامة منشور وما يظهره سجل المرحلة الأولى نتيجة عناية واجبة قائمة بذاتها، وتشير إلى الحوكمة لا إلى التربة. والأخطاء والإغفالات في تقارير ESG تحمل عواقب سمعية وقد تستدعي انتباهًا تنظيميًا أو من المساهمين، وينتقل ذلك التعرّض مع المنشأة في شراء الأسهم تمامًا كما تنتقل أي مسؤولية أخرى.

ولذلك ينبغي أن تُصاغ الضمانات بشأن إفصاحات ESG بالدقة ذاتها التي يُصاغ بها أي ضمان آخر: ما المضمون، وعن أي فترة، وبأي معيار، وبأي وسيلة انتصاف. وضمانٌ بأن البيانات المبلّغ عنها "دقيقة" دون تحديد المنهجية الكامنة وراءها يضمن رقمًا دون أن يضمن ما يعنيه الرقم. وحيث تهم الإفصاحات تقارير المشتري ذاته، يكون التحقق المستقل من مدققي ESG خارجيين أثناء العناية الواجبة أثمن من ضمان، لأنه يختبر البيانات بدلًا من أن يعد بها. وبعد الإتمام، تتيح التزامات الإبلاغ المستمرة رصد الانحرافات بينما لا تزال تصحيحات لا إعادات عرض.

مثال عملي: الاستحواذ على مؤسسة مالية خاضعة للتنظيم

مشتٍ يستحوذ على مؤسسة مالية إماراتية لديه خطر مواقع ضئيل وخطر إفصاح كبير؛ فالمادة ذات الصلة هي ما أبلغت عنه المنشأة المستهدفة بشأن حوكمتها ومعايير العمل لديها وضوابط مكافحة غسل الأموال والملف البيئي لمحفظة تمويلها.

تختبر العناية الواجبة ما إذا كان الإبلاغ يستند إلى بيانات تحوزها المؤسسة فعلًا. وحيث لا يستند، تكون خيارات المشتري هي الخيارات المعهودة — ضمان محدد بوسيلة انتصاف ملحقة، أو تعديل في السعر، أو شرط بتصحيح الوضع قبل الإتمام. وما لا ينبغي للمشتري فعله هو معاملة الإفصاح على أنه متحقق منه لأنه نُشر. وفريق عمليات الاندماج والاستحواذ لدينا يعامل تقارير ESG بوصفها مسار عمل للعناية الواجبة بطلبات وثائق خاصة بها، لا عنوانًا فرعيًا تحت السمعة.

ما الذي يفضي إليه كل هذا

لما كانت المسؤولية عن التلوث مطلقة وتصل إلى الملاك والمشغلين السابقين والحاليين، فإن توزيع الكلفة البيئية في استحواذ إماراتي يصنعه الأطراف ولا يوجد في النص التشريعي. وذلك التوزيع لا يكون إلا بجودة الوقائع التي يقوم عليها، ولهذا تحمل تقييمات المرحلة الأولى والمرحلة الثانية وزنًا لا يتناسب مع كلفتها، ولهذا يكون ضغط الجدول الزمني لتخطي المرحلة الثانية أغلى توفير في الصفقة.

والباقي يتبع ذلك: فالتصاريح وسجلات الإبلاغ تثبت ما إذا كانت المنشأة تستطيع مواصلة العمل وعلى أي شروط، والتعويض يقرر من يدفع بشرط أن يكون شرط استحقاقه وفترة بقائه متوائمين مع كيفية ظهور المشكلات البيئية فعليًا، والمبالغ المحتجزة وحساب الضمان تقرر ما إذا كان التعويض قابلًا للتحصيل، والإفصاح عن ESG يقرر ما أخبرت به المنشأة المستهدفة السوق مسبقًا، وما إذا كانت تلك الرواية ستصمد أمام احتكاك العناية الواجبة الخاصة بالمشتري. وكل عنصر يعتمد على الذي قبله، وأي فجوة في التسلسل تُكتشف عادةً عند النقطة التي لم يعد فيها الإصلاح ممكنًا.

خدمات ذات صلة: اطلع على خدماتنا في عمليات الاندماج والاستحواذ وعمليات الاندماج والاستحواذ في الإمارات للحصول على دعم قانوني عملي في هذا المجال.

إخلاء مسؤولية: هذه المقالة لأغراض المعلومات فقط ولا تشكّل استشارة قانونية.

موارد إضافية

اطلع على مزيد من رؤانا حول الموضوعات ذات الصلة:

• عمليات الاندماج والاستحواذ في قطاع الرياضة والترفيه بالإمارات
• عمليات الاندماج والاستحواذ في البيئة التنظيمية التجريبية للتقنية المالية بالإمارات
• عمليات الاندماج والاستحواذ في قطاع الإنشاءات والاستحواذ على المقاولين بالإمارات
• عمليات الاندماج والاستحواذ في قطاع التصنيع والاستحواذات الصناعية بالإمارات